Павел Гагарин - 300+ инвестиционных советов

Павел Гагарин

300+ инвестиционных советов

Дизайн и верстка Максим Чибисов

Все права защищены. Никакая часть электронной версии этой книги не может быть воспроизведена в какой бы то ни было форме и какими бы то ни было средствами, включая размещение в сети Интернет и в корпоративных сетях, для частного и публичного использования без письменного разрешения владельца авторских прав.

Дорогие друзья и коллеги!

Эта работа продолжает серию моих публикаций на финансовые и близкие к ним темы. Все книги данной серии выходят под общим названием «Где ваши деньги?». Связано это с тем, что «Градиент Альфа» уже около 10 лет ведет одноименную исследовательскую программу, основанную на результатах нашей аудиторской деятельности.

В этой книге речь пойдет об управлении рисками в процессе инвестирования, технологиях привлечения инвесторов и выстраивании с ними эффективных взаимоотношений.

Приоритетами при ее написании были анализ действующих и находящихся в процессе создания правовых актов, рассмотрение бизнескейсов, разбор ситуаций «в моменте» и прогнозы на ближайшую (2014–2016 гг.) перспективу.

Эта книга основана целиком на практическом опыте. Она писалась ночами, в перерывах между переговорами, в поездах, самолетах и т. д. Впрочем, думаю, что все пишущие практики-финансисты делают это примерно в то же время и в тех же местах.

Выражаю искреннюю благодарность моим товарищам по работе, без которых вряд ли бы что-то могло получиться: Виталию Цветкову, Вадиму Ткаченко, а также всем тем, кто помогал советами, приводил примеры из жизни и просто вдохновлял дружеским участием!

Коллеги, прошу всеми замечаниями, вопросами, предложениями и другой ценной информацией делиться по электронной почте [email protected], по телефону +7 (495) 740-12-64 или отправлять ее через мою страничку на Facebook.

Искренне ваш, Павел Гагарин

Раздел 1. Управление рисками

10 факторов юридических несоответствий и рисков при реализации инвестиционных проектов

Правовую систему России многие иностранные инвесторы характеризуют как «зона турбулентности» и «юридический хаос». Действительно, одни правовые и нормативные акты устарели, к тому же механизм их реализации несовершенен, другие законодательные акты, нужные инвесторам, еще не приняты, а многие необходимые – даже еще не разрабатываются. многие из тех, что написаны, часто безграмотно встроены в действующее законодательство. ряд федеральных законов противоречит друг другу (например, институциональные противоречия отдельных статей ГК и НК РФ), а также региональному законодательству.

В правоприменительной практике пока не достигнут необходимый уровень единообразия, несмотря на усилия высшего арбитражного суда. последний, кстати, сейчас объединяется с верховным судом, который, по общему признанию предпринимателей, проигрывает вас по многим показателям. принцип преюдиции, существующий в судебной практике РФ, не может компенсировать отсутствие прецедентного права, официально признанного, например, в великобритании и США.

В таких условиях российские юристы, отстаивающие интересы предприятий с иностранным участием (СП) в российских судах, имеют гораздо большие шансы на успех, чем их западные коллеги, у которых нет такого опыта работы в нашей стране.

А практика показывает, что оптимален рабочий альянс западного и российского юриста. Первый вносит в этот тандем современную методологическую и управленческую составляющую, а россиянин полезен своим опытом и знанием специфики российского законодательства. Подобный синергетический эффект необходим при защите интересов как российских, так и иностранных бизнесменов во время реализации их инвестиционных проектов в России.

1. Отсутствие актуального законодательства о холдингах.

В России десятки лет работают сотни холдингов, но до сих пор нет федерального закона «О холдингах». При этом многие нормативно-правовые акты из этой сферы утратили свою актуальность. Федеральный закон от 30.11.1995 № 190-ФЗ «О финансово-промышленных группах» действовал до 2007 года. В настоящее время деятельность холдингов регулируется лишь «Временным положением о холдинговых компаниях», утвержденным Указом президента РФ «О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий» № 1392 от 16.11.1992 г., но, понятно, что это «Положение» не может соответствовать требованиям современной жизни.

2. Отсутствие законодательства о проектном финансировании.

Как показывает наша аудиторская и консалтинговая практика, до 80 % проектов, которые реализуются в России в режиме проектного финансирования, имеют юрисдикцию Великобритании, Нидерландов, Люксембурга и ряда других стран, так как там – в отличие от РФ – есть законы, регламентирующие и защищающие эту деятельность.

В Республике Казахстан, кстати, с 20.02.2006 г. действует закон «О проектном финансировании и секьюритизации», принятый для сближения правовой базы страны с законодательствами западных стран. В нем предусмотрены новые понятия в сфере проектного финансирования. Этим законом, в частности, предусматривается механизм такого финансирования с участием государства, где определен порядок замены исполнителя проекта в случае нарушения существенных условий базового договора, а также правила выбора временного исполнителя. Также предусматриваются особенности выпуска облигаций при проектном финансировании.

Этот, как мы считаем, позитивный пример, целесообразно было бы перенять России – конечно, с необходимыми корректировками.

3. Трактовка налоговиками взаимозависимости юридических лиц как недобросовестности.

Закон № 227-ФЗ о новых правилах контроля за трансфертным ценообразованием, вступивший в силу с 1 января 2012 года, ввел в деловой оборот понятие «контролируемых» и «приравненных к ним» сделок. Это позволяет налоговой службе трактовать взаимозависимость как недобросовестность и доначислять за это различные налоги, пени и штрафы. Особую актуальность данный вопрос приобрел после объявленного в начале 2013 года президентом России курса на «деофшоризацию» и разработке «национального плана» борьбы с отмыванием. Ряд российских холдингов вынуждены в настоящее время менять структуры владения и управления своими активами, систему импорта/экспорта, исключая в них прямую и даже опосредованную аффилированность с офшорами.

4. Устаревший федеральный закон об инвестиционной деятельности.

Федеральный закон № 39-Ф3 «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» был принят еще в 1999 г. Несмотря на то, что в него регулярно вносятся «косметические» поправки, сама основа закона остается прежней – далекой от современных реалий. Она не учитывает изменения в федеральном законодательстве и правоприменительной практике, произошедшие за 14 лет.

5. Отсутствие четкой концепции в вопросах правового регулирования государственно-частного партнерства на федеральном уровне.

Вопросы ГЧП регулируются в России более чем 80 нормативно-правовыми актами федерального и регионального уровней, а также множеством подзаконных актов. В них немало противоречий, не говоря уже о том, что трактовать нормы тоже можно по-разному.

Федеральный закон «Об основах государственно-частного партнерства», принятый во втором чтении депутатами Госдумы (по состоянию на октябрь 2013 г.), не сразу разрешит эту ситуацию, систематизирует деятельность и выстроит логически непротиворечивую юридическую картину. Правоприменительная практика по нему сформируется только через два-три года. К тому же, на наш взгляд, этот закон является в значительной степени декларативным и слабым в правовом отношении. Реальные изменения касаются лишь понятия «концессия», отраженного в НК РФ. Концессия теперь стала частным случаем ГЧП, наряду с «контрактом жизненного цикла». Эти 2 реально действующих в России формы ГЧП из 7 существующих в мире – они применяются в ряде проектов по строительству ТПУ (транспортно-пересадочных узлов), дорог и некоторых других социально значимых объектов.

6. Отсутствие во многих регионах РФ эффективных механизмов реализации ГЧП (несмотря на наличие местных законов).

Исключения по состоянию на октябрь 2013 года составляют экономически развитые регионы, такие как Санкт-Петербург, Татарстан, Самарская область, а также специально созданные инновационные кластеры и ОЭЗ (особые экономические зоны).

Региональные законы о ГЧП, принятые более чем в 70 субъектах Федерации, в большинстве своем имеют рамочный характер. В Москве вопросы ГЧП регулируются различными распоряжениями и постановлениями (например, Постановление Правительства Москвы от 04.08.2009 № 722-ПП «О порядке подготовки концессионных соглашений, реализуемых на территории г. Москвы», Постановление Правительства Москвы от 24.06.2008 № 567-ПП «О плане действий по развитию ГЧП в г. Москве на 2008–2011 годы» т. д.). Часто подобные проекты управляются властью «в ручном режиме». Принимать городской закон о государственно-частном партнерстве, как следует из заявлений мэра, московские власти в ближайшее время не планируют (хотя разработка его продолжается силами Центра правовых экспертиз при Правительстве Москвы и другими экспертами).