Коллектив авторов - Адвокатура в России. Учебник

Коллектив авторов

Адвокатура в России. Учебник

Второе издание, исправленное и дополненное

© Коллектив авторов, 2012

© ООО «КноРус», 2012

Рекомендовано Министерством образования и науки Российской Федерации в качестве учебника для студентов высших учебных заведений, обучающихся по юридическим специальностям и направлениям

Авторский коллектив:

М. В. Мархгейм, М. Б. Смоленский (проф., руководитель авторского коллектива), Е. Е. Тонков

Рецензенты:

И. В. Рукавишникова, декан юридического факультета РГЭУ «РИНХ», заведующая кафедрой административного и финансового права, д-р юрид. наук, проф., И. Н. Куксин, д-р юрид. наук., проф., заслуженный юрист РФ, Почетный адвокат России

Введение

Настоящее издание предназначено для подготовки юристов к работе в адвокатуре в качестве адвоката и содержит основные положения, принципы и источники адвокатского права, вопросы, касающиеся общей характеристики адвокатуры и адвокатской деятельности, истории развития адвокатуры в России, принципов ее организации, деятельности, ораторского искусства и этических основ профессии адвоката. Изложены общетеоретические проблемы адвокатуры, задачи и пути ее развития. Проанализированы примеры работы и участия адвоката в разных видах судопроизводства и на стадиях следствия. Разбираются приемы и тактика опроса свидетелей, способы сбора адвокатом доказательств.

Происходящая в России демократизация политической и экономической системы, конституционное провозглашение правового социального государства вызывает необходимость реорганизации форм и методов деятельности правовых институтов и добровольных объединений, связанных с защитой прав и законных интересов граждан. Важное место в этом процессе занимает совершенствование адвокатуры – института, тесно связанного с охраной и защитой прав и законных интересов граждан и организаций и являющегося институтом гражданского общества.

Адвокатура – важнейший правовой институт любого государства, стоящий на защите основополагающих прав граждан и их объединений. От того, насколько она сильна, организованна, законодательно защищена, в значительной степени зависит уверенность каждого гражданина в своем благополучии, успехе предпринимательства. В России при наличии традиционного правового нигилизма отношение к адвокатуре и адвокату было и подчас остается негативным, особенно со стороны правоохранительных органов. Адвокат часто воспринимается как лицо, защищающее преступника или неправое дело предпринимателя. Эта «традиция» родилась не сейчас и даже не в советский период.

С давних пор власть в России питала какое-то органически неодолимое предубеждение против адвокатуры. В преданиях о посещении Петром Великим Англии в 1698 г. сообщается, что, «посетив Вестминстер-Холл (суд), Петр увидел там законников, т. е. адвокатов, в их мантиях и париках. Он спросил:

– Что это за народ и что они тут делают?

– Это все законники, Ваше Величество.

– Законники! – удивился Петр. – К чему они? Во всем моем царстве есть только два законника, и то я полагаю одного из них повесить, когда вернусь домой»[1].

Екатерина II в письме одному из политических лидеров писала: «Адвокаты, соображаясь с тем, когда и как им заплатили, поддерживают то правду, то ложь, то справедливое, то несправедливое. Адвокаты и прокураторы у меня не законодательствуют и никогда законодательствовать не будут, пока я жива, а после меня будут следовать моим началам». Император Николай I с такой же уверенностью говорил князю Голицыну, отстаивавшему необходимость введения адвокатуры: «Адвокаты погубили Францию. Кто были Мирабо, Марат, Робеспьер и другие? Нет, пока я буду царствовать, России не нужны адвокаты; проживет и без них».

Предубеждение против адвокатуры отнюдь не составляет какой-либо национальной или вообще особенности. Оно встречается нередко при разнообразных обстоятельствах, но непременно при одном условии – при отсутствии принципа законности и господстве произвола. Так, Учредительное собрание во Франции постановило уничтожить сословную организацию адвокатуры, а Наполеон I по поводу представленного ему проекта организации адвокатуры написал: «Проект нелеп, он не оставляет никакого средства против адвокатов; они – мятежники, виновники преступлений и измен; пока я буду носить шпагу, я не подпишу подобного декрета; я хочу, чтобы можно было отрезать язык всякому адвокату, который употребил бы его против правительства»[2].

Не лучшего мнения об адвокатуре были правительства Александра III, Николая II. Пришедшие им на смену большевики в 1917 г. вообще ликвидировали адвокатуру как учреждение.

В. И. Ульянов (Ленин) писал: «Адвокатов надо брать в ежовые рукавицы и ставить в осадное положение… Лучше адвокатов бояться и не верить им…»[3] Между тем Ленин сам был адвокатом, начинал свою деятельность в качестве помощника присяжного поверенного.

Надо снять шляпу перед мужеством советских адвокатов, которые в тяжелейших условиях сберегли те традиции, которыми гордилась и гордится в настоящее время российская адвокатура.

Главное предназначение адвокатуры состоит в оказании юридической помощи всему обществу и его членам, защите прав и свобод. Адвокат защищает закон от произвола, а поэтому его деятельность отвечает как интересам конкретного гражданина или организации, так и публично-правовым интересам государства и общества. В последнее время это многие осознали, и отношение к адвокатуре в обществе хотя и медленно, но меняется, что заставляет власть с осторожностью относиться к вопросам законодательного реформирования адвокатуры.

Адвокатура представляет собой сложную социальную систему как по характеру выполняемых задач, так и по формам и видам образующих ее структур, по взаимоотношениям с правоохранительными органами и клиентами, широкому полю деятельности, особенностям правового и этического регулирования. Все это учтено при принятии Федерального закона от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», хотя сам Закон не идеален, но постоянно совершенствуется.

Роль и влияние адвокатуры в мире нельзя недооценивать. Исторический опыт показывает силу и влияние адвокатов в разных странах в разные эпохи. Это М. Т. Цицерон и Г. Ю. Цезарь в Древнем Риме; Ж. Дантон и М. Робеспьер во времена Великой французской революции; А. Линкольн и Т. Джефферсон в США; К. Гольдони и Д. Мадзини в Италии; Ю. Дизраэли, Д. Ллойд-Джордж, Т. Мор, В. Скотт в Англии; И. Гете и Д. Ласаль в Германии; Г. Гроций в Голландии; Л. Кошут в Венгрии; Б. Хуарес в Мексике; Х. Марти на Кубе; М. Ганди в Индии; А. Ф. Керенский, В. И. Ленин, А. Я. Вышинский, Л. И. Стучка, В. Р. Менжинский в России.

Адвокатами на заре своей карьеры были писатель Л. Н. Андреев, певец Л. В. Собинов, писатель-фантаст А. Беляев и многие другие.

Имена русских адвокатов – Ф. Н. Плевако, В. Д. Спасовича, Н. П. Карбиевского, А. И. Урусова также известны цивилизованному миру. И несмотря на это, среди юристов, занимающихся проблемами адвокатуры, существуют расхождения во взглядах на суть, значение и деятельность адвокатуры. Юридическая наука пока не имеет определенных рекомендаций в этом отношении, кроме одной: и адвокатура, и адвокат должны строго и неукоснительно стоять на страже закона и защищать его от любых посягательств со стороны как власти, так и отдельных граждан, во имя каких бы целей это ни делалось.

В настоящем издании использованы разные информационные источники, такие как периодическая печать, труды известных адвокатов, исследования по истории адвокатуры, труды деятелей правовой мысли, внутренние документы адвокатских образований. Учебник рассчитан на студентов, аспирантов и преподавателей юридических факультетов высших образовательных учреждений, всех, кто интересуется современными проблемами адвокатуры.

Общая часть

Глава 1

Адвокатская деятельность и адвокатура

1.1. Понятие адвокатской деятельности и адвокатуры

Адвокат (от лат. advocates – призванный; англ. lawyer, barrister, advocate) – юрист, оказывающий профессиональную правовую помощь посредством консультации, рекомендаций, защиты обвиняемого на всех стадиях следствия и суда, представляющий интересы потерпевших и т. д.

В Древнем Риме (доимперский период) адвокатом называли родственников и друзей тяжущегося, которых он просил сопровождать его на суд. Во времена Римской империи этим термином стали обозначить судебных защитников.

Как в науке, так и в западноевропейских языках с термином «адвокатура» (advocatio, l'avvocatio, abogacia, the advocacy и др.) соединяется понятие деятельности, отличной от деятельности поверенных, что подразумевает функционирование специального сословия профессиональных юристов.