Алексей Воронин - Мошенничество в платежной сфере. Бизнес-энциклопедия Страница 28

Таблица 4.1. Меры наказания по статьям 158, 159, 159.3 и 159.6 УК РФ

Помимо общего смягчения наказания во вновь введенных статьях значительно изменены квалифицирующие величины ущерба (таблица 4.2).

Таблица 4.2. Квалифицирующие величины ущерба в статьях 158, 159, 159.3 и 159.6 УК РФ

Таким образом, законодатель считает, что квалифицированный ущерб от мошенничества с использованием платежных карт или в сфере компьютерной информации в шесть раз выше, чем от обычного мошенничества или от кражи. Единственный положительный момент от данного изменения УК РФ — это возможность получать более детализированные статистические данные (до этого невозможно было выделить из массы преступлений мошенничество с картами). Какие-либо другие факторы, способные повысить качество работы по выявлению и расследованию таких преступлений, отсутствуют.

Таблица 4.3. Количество зарегистрированных уголовных дел

Еще одна новелла была внесена в Уголовный кодекс РФ Федеральным законом от 08.06.2015 № 153-ФЗ «О внесении изменений в статью 187 Уголовного кодекса Российской Федерации». Проанализируем данное изменение в законодательстве. Ранее статья 187 УК РФ была сформулирована следующим образом:

Статья 187. Изготовление или сбыт поддельных кредитных либо расчетных карт и иных платежных документов

1. Изготовление в целях сбыта или сбыт поддельных кредитных либо расчетных карт, а также иных платежных документов, не являющихся ценными бумагами, — наказываются принудительными работами на срок до пяти лет либо лишением свободы на срок до шести лет со штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет.

2. Те же деяния, совершенные организованной группой, — наказываются принудительными работами на срок до пяти лет либо лишением свободы на срок до семи лет со штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до пяти лет или без такового.

Данная редакция вызывала много вопросов и проблем в правоприменительной практике. В частности, при ее применении необходимо было в обязательном порядке установить, что поддельная карта является кредитной либо расчетной. Если предметом преступления являлись карты иностранных эмитентов, это вызывало определенные трудности со стороны оперативно-следственных и экспертно-криминалистических подразделений МВД РФ, так как согласно Положению «Об эмиссии банковских карт и об операциях, совершаемых с использованием платежных карт» ЦБ РФ от 24.12.2004 № 266-П, характеристика платежной карты (кредитная или расчетная) определяется не какими-то внешними параметрами (реквизиты, дизайн, защитные элементы и др.), а договором между клиентом и эмитентом:

Расчетная (дебетовая) карта как электронное средство платежа используется для совершения операций ее держателем в пределах расходного лимита — суммы денежных средств клиента, находящихся на его банковском счете, и (или) кредита, предоставляемого кредитной организацией — эмитентом клиенту при недостаточности или отсутствии на банковском счете денежных средств (овердрафт).

Кредитная карта как электронное средство платежа используется для совершения ее держателем операций за счет денежных средств, предоставленных кредитной организацией — эмитентом клиенту в пределах расходного лимита в соответствии с условиями кредитного договора.

Клиентом кредитной организации может быть юридическое лицо, физическое лицо или индивидуальный предприниматель. В то же время держателем карты всегда является физическое лицо, в том числе и корпоративных карт, поскольку карта — это индивидуализированный инструмент доступа к банковскому счету (в случае корпоративных карт счет принадлежит юридическому лицу).

Положение от 24.12.2004 № 266-П дополнительно определяет предоплаченные карты, которое обособлены от кредитных и расчетных карт.

Предоплаченная карта как электронное средство платежа используется для осуществления перевода электронных денежных средств, возврата остатка электронных денежных средств в пределах суммы предварительно предоставленных держателем денежных средств кредитной организации — эмитенту в соответствии с требованиями Федерального закона № 161-ФЗ.

Таким образом, предоплаченные карты в качестве предмета преступления не попадали под действие статьи 187 УК РФ.

Ранее законодатель не совсем корректно сформулировал статью 187 УК РФ, по смыслу приравняв кредитные и расчетные карты к платежным документам. В действительности же сами карты никакими платежными документами не являются. Если посмотреть нормативные документы Центрального Банка России, то банковская карта — это электронное средство платежа.

Федеральный закон от 27.06.2011 № 161-ФЗ «О национальной платежной системе»:

19) электронное средство платежа — средство и (или) способ, позволяющие клиенту оператора по переводу денежных средств составлять, удостоверять и передавать распоряжения в целях осуществления перевода денежных средств в рамках применяемых форм безналичных расчетов с использованием информационно-коммуникационных технологий, электронных носителей информации, в том числе платежных карт, а также иных технических устройств.

То есть собственно карта не является платежным документом. Карта является лишь средством, инструментом осуществления безналичных расчетов. Сама по себе карта имеет незначительную стоимость, ценность представляют денежные средства, к которым с помощью карты можно получить доступ. Этот доступ осуществляется путем направления в банк документов (составленных с использованием платежных карт или их реквизитов) на бумажном носителе и (или) в электронной форме. «При совершении операции с использованием платежной карты составляются документы на бумажном носителе и (или) в электронной форме (далее — документ по операциям с использованием платежной карты). Документ по операциям с использованием платежной карты является основанием для осуществления расчетов по указанным операциям и (или) служит подтверждением их совершения»[98].

Никакое торговое предприятие не отпустит товар в обмен на карту, в отличие, например, от денег. Если держатель карты желает оплатить покупку картой, то он предъявляет ее кассиру, который с использованием данной карты формирует электронный или бумажный расчетный (платежный) документ, и карта возвращается клиенту. Данный документ направляется в обслуживающий торговое предприятие банк для возмещения суммы покупки (оплаты платежного документа).

Данная технология кардинально отличается от оборота наличных денежных средств. Действительно, если покупатель хочет расплатиться наличными, то ему придется отдать кассиру свои денежные средства, а не делать, допустим, с них копии, чтобы предложить их в качестве средства оплаты. В связи с этим нельзя приравнивать понятие сбыта поддельных денег, ценных бумаг как их физическое отчуждение к сбыту поддельных кредитных или расчетных карт таким же образом.

Что следует понимать под «сбытом» поддельных кредитных или расчетных карт? Ответ на данный вопрос дает Постановление Пленума ВС РФ от 27.12.07 № 51 «О судебной практике по делам о мошенничестве, присвоении и растрате». И хотя определение понятия «сбыт» в данном документе отсутствует, но квалификация хищения денежных средств путем использования похищенной или поддельной кредитной (расчетной) карты (см. пункт 13) в банкоматах, пунктах выдачи наличных (ПВН) кредитных организаций, торгово-сервисных предприятиях (ТСП) даны либо как кража (статья 158 УК РФ), либо как мошенничество (статья 159 УК РФ). Правоприменительная практика трактует сбыт поддельных кредитных или расчетных карт как переход от одного владельца к другому.

Пункт 14 Постановления ВС РФ от 27.12.2007 № 51 содержит также странное утверждение, которое вызывает некоторое недоумение: «Сбыт поддельных кредитных либо расчетных карт, а также иных платежных документов, не являющихся ценными бумагами, заведомо непригодных к использованию, образует состав мошенничества и подлежит квалификации по соответствующей части статьи 159 УК РФ».

Кто и на каком этапе уголовного преследования определяет, что карта заведомо непригодная к использованию? Какие карты являются заведомо непригодными к использованию? Кому могут быть сбыты поддельные кредитные либо расчетные карты, в том числе и заведомо непригодные к использованию, если под сбытом понимается физическое отчуждение таких карт?