Алексей Воронин - Мошенничество в платежной сфере. Бизнес-энциклопедия Страница 35

3. Деяния, предусмотренные частями первой или второй настоящей статьи, если они повлекли тяжкие последствия или создали угрозу их наступления, — наказываются лишением свободы на срок до семи лет.

В таблице 4.6 приведено максимальное наказание, предусмотренное по части 1 (неквалифицированные преступления) и по максимально квалифицированной части.

Таблица 4.6. Меры наказания за противозаконные деяния в сфере платежных карт

Анализ показывает, что законодатель не видит большой общественной опасности, кроме статьи 187 УК РФ (Фабрики), в противозаконных деяниях в сфере платежных карт. Только максимально квалифицированные преступления признаются тяжкими. Но чтобы предъявить такое обвинение, следствию необходимо обладать определенными доказательствами, которые зачастую можно получить только в рамках оперативно-следственных мероприятий по уже возбужденному уголовному делу. Первоначальное выявление преступления, как правило, дает основания возбудить уголовное дело по неквалифицированной части соответствующей статьи Уголовного кодекса. И только потом, в ходе расследования уголовного дела могут появиться доказательства, дающие основания изменить квалификацию на более тяжкую статью (часть) УК РФ.

Рассмотрим вопросы квалификации несанкционированного использования платежных карт или их реквизитов, а также использования поддельных платежных карт.

По статье 158 УК РФ (Кража) квалифицируются хищения денежных средств из банкомата при помощи утраченных (утерянных, украденных, временно выбывших из владения законного держателя) или поддельных платежных карт. Решение о квалификации деяний в пользу кражи мотивируется тем, что отсутствует лицо (человек), которое вводится в заблуждение (обман), так как банкомат (механизм) нельзя обмануть.

По статье 159.3 УК РФ (Мошенничество с использованием платежных карт) квалифицируется приобретение товаров в торгово-сервисных предприятиях или получение денежных средств в пунктах выдачи наличных с использованием утраченных или поддельных платежных карт. Обязательными признаками данного преступления являются наличие платежной карты (вещь), а также обман уполномоченного работника (человека).

По статье 159.3 УК РФ (Мошенничество в сфере компьютерной информации) квалифицируется приобретение товаров в интернет-магазинах посредством использования похищенных реквизитов платежных карт; перевод денежных средств законного держателя платежной карты в электронные (безналичные) системы финансовых расчетов в Интернете для дальнейшего их использования или обналичивания; хищение безналичных денежных средств со счетов держателей (ДБО). Интересным моментом в данной статье является то, что законодатель исключил из нее признаки обмана, злоупотребления доверием либо предоставления ложных сведений. Хищение чужого имущества или приобретение права на чужое имущество осуществляется путем ввода, удаления, блокирования, модификации компьютерной информации либо иного вмешательства в функционирование средств хранения, обработки или передачи компьютерной информации или информационно-телекоммуникационных сетей. Представляется, что под квалификацию по данной статье должны были бы попадать и хищения из банкоматов, что приводит к коллизии (противоречию) с Постановлением ВС РФ от 27.12.07 № 51. Как было указано выше, уголовная ответственность по статье 158 УК РФ (Кража) значительно больше. Данное обстоятельство, возможно, в будущем будет иметь серьезные последствия.

Часть 3 статьи 49 Конституции РФ

Неустранимые сомнения в виновности лица толкуются в пользу обвиняемого.

Часть 3 статьи 14 УПК РФ. Презумпция невиновности

Все сомнения в виновности обвиняемого, которые не могут быть устранены в порядке, установленном настоящим Кодексом, толкуются в пользу обвиняемого.

Таким образом, сомнения при толковании закона, его применении должны решаться в пользу лица, в отношении которого применяется закон, и если содеянное предусмотрено одновременно несколькими нормами, предусматривающими улучшение положения обвиняемого, то применяется та, которая в наибольшей мере благоприятна для лица[103].

По статье 165 УК РФ (Причинение имущественного ущерба путем обмана или злоупотребления доверием) квалифицируются деяния, когда совершается причинение имущественного ущерба собственнику или иному владельцу имущества путем обмана или злоупотребления доверием при отсутствии признаков хищения. Способ совершения данного преступления (обман, злоупотребление доверием) аналогичен способу, используемому при мошенничестве. Однако преступление, предусмотренное данной статьей, характеризуется отсутствием признаков хищения (изъятие имущества). Так как отсутствует предмет хищения, который всегда материален (физический признак). В случае признания потерпевшим телефонной компании, гостиницы, компании по аренде автомобиля, продаже авиа— и ж/д билетов и др., то есть торгового предприятия, которое предоставляет услуги или выполняет работы, квалификация осуществляется по статье 165 УК РФ. Максимальное наказание предусматривает лишение свободы на срок до пяти лет, что в два раза меньше, чем максимальное наказание по статьям 158, 159.3, 159.6 УК РФ. По части 1 статьи 165 УК РФ ответственность наступает только за ущерб в крупном размере (больше 250 000 рублей).

Помимо уголовной ответственности за небольшие хищения предусмотрена административная ответственность.

Статья 7.27 КоАП РФ. Мелкое хищение

Мелкое хищение чужого имущества путем кражи, мошенничества, присвоения или растраты при отсутствии признаков преступлений, предусмотренных частями второй, третьей и четвертой статьи 158, частями второй, третьей и четвертой статьи 159, частями второй, третьей и четвертой статьи 159.1, частями второй, третьей и четвертой статьи 159.2, частями второй, третьей и четвертой статьи 159.3, частями второй и третьей статьи 159.4, частями второй, третьей и четвертой статьи 159.5, частями второй, третьей и четвертой статьи 159.6 и частями второй и третьей статьи 160 Уголовного кодекса Российской Федерации.

Примечание. Хищение чужого имущества признается мелким, если стоимость похищенного имущества не превышает одну тысячу рублей.

Хищение непосредственно платежных карт, по сути не имеющих стоимости, но предоставляющих возможность получения денежных средств, не формирует состава кражи (преступление является малозначительным), но, возможно, будет являться приготовлением к хищению.

Как видно из анализа статей Уголовного кодекса, при постоянстве объективной стороны преступления, в зависимости от того, кто признан потерпевшим, изменяется субъективная сторона, умысел, а также следствие и квалификация преступления. При этом потерпевшим может быть любой участник расчетов (ТСП, эквайрер, эмитент, держатель). Также важное значение имеет и предмет хищения, что похищено: товар, наличные, безналичные денежные средства; у кого похищен товар или денежные средства, либо признаки хищения отсутствуют.

Поясним это на нескольких схематичных примерах:

1. С использованием поддельной карты осуществлены операции в торговом предприятии на сумму больше 2500 рублей, но меньше 1 500 000 рублей. Если потерпевшим признан банк, то квалификация наступает по части 1 статьи 159.3 УК РФ (при отсутствии других квалифицирующих признаков — группы лиц, использования служебного положения, организованной группы). Максимальное наказание — до 4 месяцев ареста. Если потерпевшим признан держатель карты (с причинением значительного ущерба гражданину), то квалификация наступает по части 2 статьи 159.3 УК РФ. Максимальное наказание — лишение свободы до 4 лет.

2. С использованием поддельной карты осуществлены операции по приобретению авиабилетов на сумму от 2500 рублей до 250 000 рублей. Если потерпевшим признан держатель карты (с причинением значительного ущерба гражданину), то квалификация наступает по части 2 статьи 159.3 УК РФ. Максимальное наказание — лишение свободы до 4 лет. Если потерпевшим признано ТСП, то данное действие является административным правонарушением, квалификация наступает по статье 7.27.1 КоАП РФ. Максимальное наказание — административный штраф в размере до пятикратной стоимости причиненного ущерба, но не менее 5000 рублей.

3. С использованием поддельной карты осуществлены операции по приобретению авиабилетов на сумму от 1 млн рублей до 1,5 млн рублей. Если потерпевшим признан банк, то квалификация наступает по части 1 статьи 159.3 УК РФ (при отсутствии других квалифицирующих признаков — группы лиц, использования служебного положения, организованной группы). Максимальное наказание — до 4 месяцев ареста. Если потерпевшим признано ТСП, то квалификация наступает по части 2 статьи 165 УК РФ. Максимальное наказание — лишение свободы до 5 лет.