Олег Малкин - Управление задолженностью. Стратегии взыскания долгов и защиты от кредиторов Страница 18

Необходимо обратить внимание на то, чтобы решение было правильно оформлено и содержало все необходимые реквизиты. Оно должно соответствовать следующим требованиям. Решение арбитражного суда состоит из вводной, описательной, мотивировочной и резолютивной частей.

Вводная часть должна содержать:

– наименование арбитражного суда, принявшего решение;

– состав суда;

– фамилию лица, которое вело протокол судебного заседания;

– номер дела;

– дату и место принятия решения;

– предмет спора;

– наименования лиц, участвующих в деле;

– фамилии лиц, присутствовавших в судебном заседании, с указанием их полномочий.

– В описательной части содержатся краткое изложение заявленных требований и возражений, объяснений, заявлений и ходатайств лиц, участвующих в деле.

– В мотивировочной части указываются:

– фактические и иные обстоятельства дела, установленные арбитражным судом;

– доказательства, на которых основаны выводы суда об обстоятельствах дела, и доводы в пользу принятого решения;

– мотивы, по которым суд отверг те или иные доказательства, принял или отклонил приведенные в обоснование своих требований и возражений доводы лиц, участвовавших в деле;

– законы и иные нормативные правовые акты, которыми руководствовался суд при принятии решения, и мотивы, по которым он не применил законы и иные нормативные правовые акты, на которые ссылались лица, участвовавшие в деле;

– обоснование принятого судом решения.

В том случае, если ответчик признал иск, в мотивировочной части может быть указано только на признание иска ответчиком и принятие его судом. В этой же части могут содержаться ссылки на постановления пленума ВАС РФ по вопросам судебной практики.

Резолютивная часть должна содержать выводы об удовлетворении или отказе в удовлетворении полностью или в части каждого из заявленных требований, указание на распределение между сторонами судебных расходов, срок и порядок обжалования решения.

В том случае, если суд удовлетворил исковые требования истца, в резолютивной части указывается денежная сумма, подлежащая взысканию.

Решение суда арбитражного суда первой инстанции вступает в законную силу по истечении одного месяца со дня его принятия в том случае, если не подана апелляционная жалоба. Таким образом, у должника есть месячный срок на обжалование решения суда в арбитражный суд апелляционной инстанции. Соответственно такое право есть и у кредитора, если он не согласен с принятым решением.

3.4. Способы оптимизации судебной линии по взысканию долга

Наиболее распространено принудительное исполнение долга. Принудительным взысканием долга является способ с использованием судебной и исполнительной системы страны. Исполнение обязательств – самая бесхитростная и наиболее применяемая стратегия.

Однако широкий арсенал тактических действий (мероприятий) позволяет компенсировать прямолинейность этой стратегии. В этом случае генеральная линия юриста – заявление в суде требований об обязании должника исполнить долг (оплатить полученный товар, выполненную работу, вернуть сумму займа, уплатить арендную плату) – подкрепляется активными действиями по «стимулированию» должника погасить задолженность.

«Стимулирующими» мерами целесообразно создавать условия, затрудняющие и обременяющие жизнь должника. Среди них обеспечительные меры, перенос подсудности, наличие параллельных исков и обеспечительные меры.

Обеспечительными мерами являются:

– наложение ареста на денежные средства ответчика;

– наложение ареста на иное имущество, принадлежащее ответчику и находящееся у него или у других лиц;

– запрещение ответчику и другим лицам совершать определенные действия, касающиеся предмета спора;

– передача спорного имущества на хранение истцу или другим лицам.

Арбитражный суд по заявлению организации или индивидуального предпринимателя вправе принять предварительные обеспечительные меры до предъявления иска. Он может принять иные обеспечительные меры, как и одновременно несколько мер.

Обеспечительные меры допускаются на любой стадии арбитражного процесса, если их непринятие может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта, в том числе после вынесения решения.

В обеспечении иска не может быть отказано, если лицо, ходатайствующее об обеспечении иска, предоставило встречное обеспечение.

Перенос подсудности. В зависимости от сложившейся ситуации можно рассмотреть спор в другом арбитражном суде. АПК предусмотрены следующие основания для переноса подсудности:

– по месту исполнения договора (по месту нахождения должника, по месту исполнения договора);

– к двум ответчикам (по месту нахождения одного из них);

– по месту нахождения филиала или юридического лица;

– договорная подсудность. Подсудность может быть установлена соглашением сторон до принятия арбитражным судом заявления к своему производству. Как правило, подсудность устанавливается непосредственно в договоре или отдельным соглашением;

– по месту нахождения заявителя или по месту нахождения недвижимости (в случае подачи заявления об установлении фактов, имеющих юридическое значение, касающихся недвижимости).

Выбор между арбитражными судами, которым подсудно дело, принадлежит истцу. Дело, принятое арбитражным судом к своему производству с соблюдением правил подсудности, должно быть рассмотрено им по существу, хотя бы в дальнейшем оно стало подсудным другому арбитражному суду.

Встречный иск независимо от подсудности всегда подается по месту рассмотрения основного иска.

Наличие параллельных исков. Одновременно с подачей основного иска можно подать другой иск для того, чтобы запутать оппонента, чтобы он не понял, откуда будет нанесен основной удар.

Инициирование проверок государственных органов в отношении должника. Это довольно действенная мера, обременяющая жизнь должника.

Государственные органы на основании заявления проводят проверку деятельности организации-должника. Ими могут быть лицензирующие органы, если у организации есть лицензия на какой-либо вид деятельности, Росфиннадзор, налоговая инспекция, ОБЭП МВД России и др.

Наиболее интересен в судебном процессе о взыскании дебиторской задолженности акт сверки. Он не является основным доказательством задолженности, а должен рассматриваться в комплексе со всеми другими доказательствами. Сложилась следующая судебная практика: при отсутствии подлинных товарных накладных и наличии актов сверки долг не взыскивается.