Елена Свиридова - Ресторан, кафе, закусочная Страница 29

Можно предположить, что, внося поправки, законодатели имели в виду именно это. Тем не менее в Законе № 58-ФЗ написано: „По месту нахождения налогоплательщика“. Поэтому, если придерживаться трактовки Налогового кодекса, то нужно найти специализированную организацию по месту нахождения головной организации и, если таковой не найдется, принять фактические расходы с применением ограничения по нормативам, утвержденным в субъекте РФ опять-таки по месту нахождения головной организации.

Если же руководствоваться здравым смыслом, то аналогичные действия нужно проделать по месту нахождения обособленного подразделения (столовой). Но до появления разъяснений контролирующих органов формальные основания для того, чтобы трактовать внесенные Законом № 58-ФЗ изменения, отсутствуют.

2. Если специализированной организации на территории муниципального образования нет, то нужно принимать фактические расходы по столовой в пределах нормативов, утвержденных органами исполнительной власти субъекта РФ.

Но довольно часто у нас подзаконные акты не поспевают за законом. Как поступить налогоплательщику, если такие нормативы не утверждены?

Рассмотрим возможные, на наш взгляд, варианты:

а) принять фактические расходы в полном объеме и учесть убыток для целей налогообложения;

б) принять фактические расходы в полном объеме, но в текущем налоговом периоде убыток не учитывать и перенести его на будущее, на срок не более 10 лет (по правилам части шестой ст. 275.1 НК РФ);

в) принять для сравнения порядок определения расходов на содержание аналогичного объекта общественного питания, находящегося на территории данного муниципального образования и подведомственного органу исполнительной власти (по аналогии с порядком, предусмотренным на случай отсутствия нормативов для градообразующих организаций (часть седьмая ст. 275.1 НК РФ));

г) использовать для сравнения нормативы иных субъектов РФ;

д) использовать для сравнения показатели иных специализированных организаций.

К сожалению, ни один из вышеприведенных вариантов прямо не предусмотрен Налоговым кодексом. Скорее всего, налоговые органы будут настаивать на том, что в этом случае убыток от деятельности столовой вообще не должен включаться в налоговую базу по налогу на прибыль (либо включаться по варианту „б“).

Вариант „в“, на наш взгляд, может быть применим по аналогии со случаями, которые учитывают положения пункта 7 статьи 3 НК РФ (все сомнения и неясности – в пользу налогоплательщика). То же можно сказать и в отношении вариантов „г“ и „д“, особенно если налогоплательщик будет использовать нормативы (показатели специализированных организаций) по регионам, близким по экономическому уровню к региону налогоплательщика.

Вариант „а“ однозначно вызовет конфликт с налоговиками. Для тех налогоплательщиков, кто в практической деятельности будет придерживаться данного варианта, можем посоветовать подходящую к случаю „правовую позицию“ Конституционного суда РФ, изложенную в Определении от 9 апреля 2002 года № 68-О. Она состоит в том, что пробел в законодательном регулировании, сохраняющийся в результате бездействия властных органов в течение длительного времени, достаточного для его устранения, не может служить непреодолимым препятствием для разрешения спорных вопросов.

Несмотря на то что изначально эта позиция была высказана в отношении прав граждан, некоторые прогрессивно мыслящие суды кассационной инстанции успешно применяют ее и при решении налоговых споров с участием организаций (см. постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 17 ноября 2004 года № Ф04-8010/2004 (6213-А4515)).

С изложенной проблемой уже сталкивались градообразующие организации. Случается, что нет для них ни нормативов, ни ут-верж денного органом исполнительной власти порядка принятия расходов по аналогичному объекту обслуживающих производств и хозяйств.

ФАС Центрального округа по данному вопросу высказал мнение, что отсутствие аналогичных объектов обслуживающих производств и хозяйств (или невозможность установить их) не может служить основанием для непринятия произведенных организацией расходов в полном объеме. Данный суд руководствовался пунктом 6 статьи 108 НК РФ, согласно которому обязанность по доказыванию обстоятельств, свидетельствующих о факте налогового правонарушения и виновности лица в его совершении, возлагается на налоговые органы.

Поскольку налоговый орган не смог привести размер расходов для аналогичных объектов, который должен был бы принять налогоплательщик при исчислении налоговой базы, то действия налогоплательщика, принявшего расходы в полном объеме, были признаны правомерными (см. постановление ФАС Центрального округа от 25 апреля 2005 года № А54-2751/04-С18).

Обращаем ваше внимание на то, что такие решения скорее исключение, чем правило, поэтому руководствоваться ими довольно рискованно.

5.2. Бесплатные обеды для своих работников

Если работники организации питаются в столовой бесплатно, то в таких случаях на стоимость их обедов нужно начислить НДС. Ведь безвозмездное оказание услуг является реализацией, а следовательно, облагается этим налогом на основании подпункта 1 пункта 1 статьи 146 НК РФ. При этом налоговая база определяется исходя из требований статьи 40 НК РФ (п. 2 ст. 154 НК РФ).

Обратите внимание!

Стоимость бесплатных обедов можно включить в состав расходов, уменьшающих налогооблагаемую прибыль. Однако для этого условие о бесплатном питании необходимо включить в трудовой и (или) в коллективный договор (основание – подпункт 25 статьи 270 НК РФ).

Бесплатные обеды являются для работников доходом в натуральной форме. Следовательно, со стоимости такого питания надо удержать налог на доходы физических лиц. При этом стоимость обедов нужно определять исходя из рыночных цен. Согласно пункту 1 статьи 236 НК РФ все выплаты и вознаграждения, которые работодатели начисляют в пользу своих сотрудников, облагаются ЕСН. Это же относится и к взносам на обязательное пенсионное страхование (ст. 10 Федерального закона от 15 декабря 2001 года № 167-ФЗ). Приведем все виды питания для работников предприятия (рис. 3).

Рассмотрим каждый из вышепредставленных вариантов более подробно.

Рис. 3. Виды предоставления питания сотрудникам в собственной столовой

5.2.1. Бесплатное питание, предусмотренное действующим законодательством

В соответствии со статьей 222 ТК РФ на работах с вредными условиями труда работникам выдаются бесплатно по установленным нормам молоко или другие равноценные пищевые продукты. На работах с особо вредными условиями труда предоставляется бесплатно по установленным нормам лечебно-профилактическое питание. Нормы и условия бесплатной выдачи молока или других равноценных пищевых продуктов, а также лечебно-профилактического питания утверждаются в порядке, установленном Правительством РФ.