Л. Сальникова - Ошибки работодателя, сложные вопросы применения Трудового кодекса РФ Страница 5

При этом, соглашение о продолжительности отпуска (чаще всего включаемое в текст трудового договора) обязательно как для работника, так и для работодателя.

Пример 4.1.ООО «Паритет» заключило трудовой договор с О.Д Ринатовым., которым установлен ежегодный основной оплачиваемый отпуск продолжительностью 35 календарных дней.

При направлении О.Д. Ринатова в отпуск, руководителем ООО «Паритет» был подписан приказ, которым отпуск работнику предоставляется продолжительностью 28 календарных дней в соответствии со ст. 115 ТК РФ. Остальные семь дней, по мнению администрации ООО «Паритет» могли быть предоставлены О.Д. Ринатову по усмотрению руководства.

Такая позиция работодателя не правомерна, О.Д. Ринатову отпуск должен предоставляться продолжительностью 35 дней в соответствии с трудовым договором.

Устанавливая основной ежегодный оплачиваемый отпуск большей продолжительности, чем предусмотрено законом, работодатель зачастую путает основной и дополнительные отпуска.

Пример 4.2.Трудовым договором между ОАО «Стройреммонтаж» и П.А Симоновым., занимающим должность Главного инженера, предусмотрен основной ежегодный оплачиваемый отпуск продолжительностью 38 календарных дней. При заключении договора работодатель полагал, что 10 дней, предоставляемых положенных законом – это компенсация за ненормированный рабочий день Главного инженера.

На самом же деле за ненормированный рабочий день работнику положен дополнительный оплачиваемый отпуск. Таким образом, увеличение основного ежегодного отпуска не влечет уменьшения или отмены дополнительного.

П.А Симонов., помимо указанных 38 дней, имеет право на дополнительный отпуск, продолжительностью не менее трех дней.

В настоящее время ежегодные отпуска исчисляются в календарных днях. Установление продолжительности отпуска в рабочих днях будет неправомерно, а, следовательно, пересчитано на календарные.

Пример 4.3.Трудовым договором между ООО «Стрейк» и А.А. Ливановой установлен ежегодный основной оплачиваемый отпуск продолжительностью 32 рабочих дня. Поскольку подобная норма трудового договора является противозаконной, она, в судебном порядке, может быть признана недействительной.

Следовательно, работнику и работодателю придется исходить из того факта, что этой нормы как бы не было вовсе, а, А.А .значит, Ливановой можно будет предоставить отпуск только по общим правилам ТК РФ продолжительностью 28 календарных дней.

Нерабочие праздничные дни, приходящиеся на период отпуска, в число календарных дней отпуска не включаются и не оплачиваются.

При исчислении общей продолжительности ежегодного оплачиваемого отпуска дополнительные оплачиваемые отпуска суммируются с ежегодным основным оплачиваемым отпуском.

Оплачиваемый отпуск должен предоставляться работнику ежегодно. Право на использование отпуска за первый год работы возникает у работника по истечении шести месяцев его непрерывной работы в данной организации. По соглашению сторон оплачиваемый отпуск работнику может быть предоставлен и до истечения шести месяцев.

В стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включаются:

1) время фактической работы;

2) время, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с федеральными законами сохранялось место работы (должность), в том числе время ежегодного оплачиваемого отпуска или например, время, в течении которого работник находился на сессии в учебном заведении;

3) время вынужденного прогула при незаконном увольнении или отстранении от работы и последующем восстановлении на прежней работе;

4) другие периоды времени, предусмотренные коллективным договором, трудовым договором или локальным нормативным актом организации.

В стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, не включаются:

1) время отсутствия работника на работе без уважительных причин, в том числе вследствие его отстранения от работы в случаях, предусмотренных статьей 76 ТК РФ;

2) время отпусков по уходу за ребенком до достижения им установленного законом возраста;

3) время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы продолжительностью более семи календарных дней.

В стаж работы, дающий право на ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, включается только фактически отработанное в соответствующих условиях время.

До истечения шести месяцев непрерывной работы оплачиваемый отпуск по заявлению работника должен быть предоставлен:

1) женщинам – перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него;

2) работникам в возрасте до 18 лет;

3) работникам, усыновившим ребенка (детей) в возрасте до трех месяцев;

4) в других случаях, предусмотренных федеральными законами (так, например, ежегодный отпуск при работе по совместительству работнику должен быть предоставлен одновременно с отпуском по основной работе).

Отпуск за второй и последующие годы работы может предоставляться в любое время рабочего года в соответствии с очередностью предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков, установленной в данной организации.

Очередность предоставления оплачиваемых отпусков определяется ежегодно в соответствии с графиком отпусков.

Отдельным категориям работников в случаях, предусмотренных федеральными законами, ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется по их желанию в удобное для них время. Так, например, по желанию мужа ежегодный отпуск ему предоставляется в период нахождения его жены в отпуске по беременности и родам независимо от времени его непрерывной работы в данной организации.

Ежегодный оплачиваемый отпуск должен быть продлен в случаях:

1) временной нетрудоспособности работника;

2) исполнения работником во время ежегодного оплачиваемого отпуска государственных обязанностей, если для этого законом предусмотрено освобождение от работы;

3) в других случаях, предусмотренных законами, локальными нормативными актами организации.

Ежегодный оплачиваемый отпуск по соглашению между работником и работодателем переносится на другой срок, если работнику своевременно не была произведена оплата за время этого отпуска либо работник был предупрежден о времени начала отпуска позднее чем за две недели до его начала.

В исключительных случаях, когда предоставление отпуска работнику в текущем рабочем году может неблагоприятно отразиться на нормальном ходе работы организации, допускается с согласия работника перенесение отпуска на следующий рабочий год. При этом отпуск должен быть использован не позднее 12 месяцев после окончания того рабочего года, за который он предоставляется.

Запрещается непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска в следующих случаях:

1) в течение двух лет подряд;

2) непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска работникам в возрасте до 18 лет;

3) непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда.

По соглашению между работником и работодателем ежегодный оплачиваемый отпуск может быть разделен на части. При этом хотя бы одна из частей этого отпуска должна быть не менее 14 календарных дней.

Отзыв работника из отпуска допускается только с его согласия. Неиспользованная в связи с этим часть отпуска должна быть предоставлена по выбору работника в удобное для него время в течение текущего рабочего года или присоединена к отпуску за следующий рабочий год.

Не допускается отзыв из отпуска работников в возрасте до 18 лет, беременных женщин и работников, занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда.

Часть отпуска, превышающая 28 календарных дней, по письменному заявлению работника может быть заменена денежной компенсацией.

Замена отпуска денежной компенсацией беременным женщинам и работникам в возрасте до 18 лет, а также работникам, занятым на тяжелых работах и работах с вредными и (или) опасными условиями труда, не допускается.

При увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска.

По письменному заявлению работника неиспользованные отпуска могут быть предоставлены ему с последующим увольнением (за исключением случаев увольнения за виновные действия). При этом днем увольнения считается последний день отпуска.

При увольнении в связи с истечением срока трудового договора отпуск с последующим увольнением может предоставляться и тогда, когда время отпуска полностью или частично выходит за пределы срока этого договора. В этом случае днем увольнения также считается последний день отпуска.