В. Лазарев - Сроки. Исковая давность Страница 10

«….исковая давность применяется судом только по заявлению стороны в споре, сделанному до вынесения судом решения, и не может применяться по инициативе суда».142

««Вывод судебной коллегии о том, что на основании ст. 50 ГПК РФ суд должен был обсудить причины пропуска срока исковой давности, ошибочен. Действительно, в соответствии с указанной нормой суд может по своей инициативе поставить на обсуждение лиц, участвующих в деле, любой вопрос, имеющий, по его мнению, юридическое значение, кроме касающегося исковой давности, поскольку специальная норма материального права (п. 2ст.199 ГК РФ) связывает применение исковой давности только с тем, будет ли заявлено об этом стороной в споре. При таком положении суд не вправе по своей инициативе ставить на обсуждение вопрос о применении исковой давности».143

«При подготовке дела к судебному разбирательству судья не вправе предлагать какой-либо из сторон представлять доказательства или давать объяснения (в том числе в определении судьи о подготовке дела к судебному разбирательству), связанные с пропуском срока исковой давности. Если же заинтересованная сторона (например, ответчик в отзыве на исковое заявление) ссылается на пропуск срока исковой давности, судья вправе в порядке подготовки дела к судебному разбирательству в целях обеспечения его своевременного и правильного разрешения предложить каждой из сторон представить по данному вопросу соответствующие доказательства…».144

§3.Право представителя стороны судебного процесса на заявление о применение исковой давности

Если стороны ведут дело в суде через представителя, то представитель вправе делать заявление о применении срока исковой давности, даже если в доверенности или ином документе, подтверждающем полномочия представителя, отсутствует специальное указание на право представителя делать заявление о применении срока исковой давности.

В нормах материального и процессуального права отсутствует требование о необходимости специально оговаривать в доверенности полномочие представителя на заявление о применении исковой давности.145

Процессуальное законодательство содержит закрытый перечень правомочий, которые должны специально оговариваться в доверенности или ином документе, подтверждающем полномочия представителя, и которые признаются не имеющимися у представителя, если эти правомочия не указаны в доверенности или ином документе, подтверждающем полномочия представителя.146

Статья 62 АПК РФ устанавливает, что представитель вправе совершать от имени представляемого им лица все процессуальные действия, за исключением действий, указанных в части 2 данной статьи, если иное не предусмотрено в доверенности или ином документе. Согласно статье 53 ГПК полномочия представителя должны быть выражены в доверенности.

Ограничение полномочий представителей может быть предусмотрено доверенностью.147

Так как полномочия представителя определяются в доверенности или ином документе, подтверждающем полномочия представителя, то сторона процесса в доверенности или указанном документе вправе указать, что у представителя нет права делать заявление о применении срока исковой давности. В случае отсутствия в доверенности или ином документе, подтверждающем полномочия представителя, такого прямого запрета, представитель вправе делать заявление о применении срока исковой давности.

Доверитель при намерении ограничить представителя в праве на совершение тех или иных действий должен прямо предусмотреть в доверенности данное ограничение полномочий,148 с выдачей доверенности с определенными, ясно выраженными ограничениями.149

§4. Требования к форме и содержанию заявление о применении исковой давности

Так как исковая давность применяется только по заявлению стороны, в материалах судебного дела должны быть представлены доказательства, того, что такое заявление было сделано.150

Заявления стороны в споре о пропуске срока исковой давности может быть сделано как в письменной, так и в устной форме непосредственно в ходе судебного разбирательства. Если заявление о применении исковой давности сделано в устной форме непосредственно в ходе судебного разбирательства, то о сделанном заявлении должно быть указано в протоколе судебного заседания.

«Учитывая, что законодательством не предусмотрено каких-либо требований к форме заявления стороны в споре о пропуске срока исковой давности, оно может быть сделано как в письменной, так и в устной форме непосредственно в ходе судебного разбирательства. В последнем случае о сделанном заявлении в соответствии с пунктом 8 статьи 227 ГПК РСФСР и пунктом 7 части 1статьи 123 АПК РФ указывается в протоколе судебного заседания».151

Предпочтительно, в целях защиты интересов ответчика, чтобы заявление о применение срока исковой давности все же было сделано в письменной форме и в виде отдельного документа, так как в некоторых случаях суды, по невыясненным причинам, забывают внести в протокол судебного заседания запись о соответствующем заявлении.

Если заявление о применении срока исковой давности было сделано в устной форме, ответчику целесообразно ознакомится с протоколом судебного заседания, и, в случае отсутствия в протоколе записи о сделанном заявлении, принести замечания на протокол судебного заседания.152

Заявление о пропуске исковой давности может быть сделано в отзыве на исковое заявление.153

Направление отзыва является одним из способов реализации процессуальных прав, предоставленных участникам арбитражного процесса. Отзыв на иск представляет собой документ, в котором ответчик указывает свои возражения материально-правового и (или) процессуального характера относительно заявленных требований. Отзыв на исковое заявление позволяет реализовать ответчику свои права.

Отзыв представляется в срок, который должен обеспечивать возможность ознакомления с отзывом до начала судебного заседания. Например, предъявление отзыва в канцелярию суда в день судебного разбирательства не обеспечивает суду и участникам процесса возможность ознакомиться с отзывом до начала судебного заседания.

Заявление о пропуске исковой давности, сделанное в отзыве, который предъявляется в срок, исключающий возможность суду и участникам процесса ознакомиться с отзывом до начала судебного заседания, не будет принято во внимание, как и отзыв в целом.154

Законодательство не содержит каких-либо требований к содержанию заявления о применении срока исковой давности.

Учитывая предназначение указанного заявления, в целях ясного и полного волеизъявления лица, делающего данное заявление, полагаю необходимым указать в заявлении о применении срока исковой давности:

– требование, к которому подлежит применению срок исковой давности;

– обоснование истечения срока исковой давности: какой срок исковой давности (общий или специальный) подлежит применению к заявленном требованию; начало течения срока исковой давности; дату окончания срока исковой давности;

– ходатайство об отказе в удовлетворении заявленного требования в связи с истечением срока исковой давности.

§5. Представление заявления о применении исковой давности до вынесения судом решения

Гражданский кодекс устанавливает, что заявление о применении исковой давности должно быть сделано до вынесения судом решения.155

Заявление о применении срока исковой давности, сделанное при рассмотрении дела в последующих, кроме первой, судебных инстанциях не должно иметь никакой юридической силы, так как оно будет сделано после того как судебное решение вынесено, даже если это судебное решение не вступило в силу.

«Заявление стороны в споре о применении срока исковой давности является основанием к отказу в иске при условии, что оно сделано на любой стадии процесса до вынесения решения судом первой инстанции и пропуск указанного срока подтвержден материалами дела».156

После отмены решения суда первой инстанции и возврате дела на новое рассмотрение в суд первой инстанции или при рассмотрении дела в суде апелляционной инстанции по правилам первой инстанции, сторона вправе заявить о применении срока исковой давности, даже если такое заявление не было сделано при первом рассмотрении дела в суде первой инстанции.157

«Судебное решение не может быть признано справедливым и правосудным, а судебная защита – полной и эффективной, если допущена судебная ошибка».158