Андрей Батяев - Постатейный комментарий к Федеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственностью» Страница 30

2. Такая доля должна по решению общего собрания участников общества в срок не позднее одного года со дня когда она перешла к обществу:

быть продана третьим лицам;

быть продана другим участникам в равных долях или кому-то из участников;

быть просто распределена между участниками, без продажи;

быть погашена, посредством уменьшения уставного капитала, если ее не возможно продать, или не получилось распределить.

Распределить долю между участниками можно только в соответствии с их уже существующими долями, а не в равных долях. Распределить долю только между определенными участниками, в обход кого-либо из них – нельзя. Такое возможно только посредством продажи доли, если это разрешено уставом общества.

3. Законодатель содержит еще одно отдельное требование в абзаце 2 рассматриваемой статьи. Оно связано с тем, что решение общего собрания по всем вопросам определяющим судьбу доли принадлежащей обществу, должно приниматься единогласно всеми участниками общества, уставом такое положение не может быть изменено. Однако это правило применяется тогда, когда такое решение таким образом распределяет долю, что меняется процентное соотношение долей участников общества (то есть доля продается кому-то из участников, третьему лицу). Соответственно в тех случаях, когда долю в процентном соотношении существующим долям участников распределяют между участниками общества, либо погашают ее посредством уменьшения уставного капитала общества, то для принятия такого решения не требуется единогласного согласия всех участников общества. Поскольку в результате данных действий процентное соотношение долей участников общества ни как не изменяется.

4. Следующее требование изложено в абзаце 3 рассматриваемой статьи. Дело в том, что любое действие по определению дальнейшей судьбы доли общества, кроме погашения такой доли, требует внесения имущества в уставной капитал общества, ведь фактически он должен увеличиться. Следовательно долю необходимо оплатить. Так вот налоговый орган который и будет регистрировать изменения в учредительных документах общества зарегистрирует их при наличии документов, подтверждающих полную оплаты приобретенных долей. При этом, есть срок в течении которого необходимо провести такую регистрацию (соответственно подготовить документы и оплатить долю), который равен одному календарному месяцу со дня, когда принято решение о внесении изменений в учредительные документы общества и проведено собрание по вопросу об оплате приобретенных долей. А само решение по определению дальнейшей судьбы доли, принадлежащей обществу, уже вносит изменения в учредительные документы общества. Следовательно, со дня когда по решению общего собрания был определен способ дальнейших действий (распределения) доли, принадлежащей обществу и поданы документы на государственную регистрацию должно пройти не более одного календарного месяца.

Статья 25. Обращение взыскания на долю (часть доли) участника общества в уставном капитале общества

1. Обращение по требованию кредиторов взыскания на долю (часть доли) участника общества в уставном капитале общества по долгам участника общества допускается только на основании решения суда при недостаточности для покрытия долгов другого имущества участника общества.

2. В случае обращения взыскания на долю (часть доли) участника общества в уставном капитале общества по долгам участника общества общество вправе выплатить кредиторам действительную стоимость доли (части доли) участника общества.

По решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, действительная стоимость доли (части доли) участника общества, на имущество которого обращается взыскание, может быть выплачена кредиторам остальными участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества, если иной порядок определения размера оплаты не предусмотрен уставом общества или решением общего собрания участников общества.

Действительная стоимость доли (части доли) участника общества в уставном капитале общества определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дате предъявления требования к обществу об обращении взыскания на долю (часть доли) участника общества по его долгам.

3. В случае, если в течение трех месяцев с момента предъявления требования кредиторами общество или его участники не выплатят действительную стоимость всей доли (всей части доли) участника общества, на которую обращается взыскание, обращение взыскания на долю (часть доли) участника общества осуществляется путем ее продажи с публичных торгов.

Комментарий к статье 25

1. Согласно пункту 19 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 декабря 1999 г. № 90/14, при рассмотрении дел (в том числе жалоб на действия судебных приставов-исполнителей, подаваемых в порядке статьи 90 Федерального закона от 21 июля 1997 года «Об исполнительном производстве») судам необходимо иметь в виду, что в силу пункта 1 статьи 25 Закона обращение взыскания на долю участника в уставном капитале общества по его долгам кредиторам может производиться по решению суда лишь при недостаточности (отсутствии) у данного участника другого имущества для покрытия долгов. Если решением суда предусмотрено взыскание с участника общества в пользу кредитора денежной суммы, а в процессе исполнения решения будет установлено отсутствие у него денежных средств и другого имущества, на которые может быть обращено взыскание в соответствии со статьями 50 и 59 Федерального закона «Об исполнительном производстве», кредитор вправе на основании статьи 18 названного Закона, статьи 203 Гражданского процессуального кодекса РФ и статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса РФ обратиться в суд с заявлением об изменении способа исполнения решения и обращении взыскания на долю участника общества в уставном капитале общества. В этом случае суду необходимо оценить представленные заявителем доказательства об отсутствии у должника иного имущества (акт, составленный судебным приставом-исполнителем) и при подтверждении этого факта вынести определение об изменении способа исполнения решения и обращении взыскания на долю участника в уставном капитале.

Есть определенный перечень имущества, на который не может быть наложено взыскание, согласно статье 446 ГПК РФ, взыскание по исполнительным документам не может быть обращено на следующее имущество, принадлежащее гражданину-должнику на праве собственности:

жилое помещение (его части), если для гражданина-должника и членов его семьи, совместно проживающих в принадлежащем помещении, оно является единственным пригодным для постоянного проживания помещением, за исключением указанного в настоящем абзаце имущества, если оно является предметом ипотеки и на него в соответствии с законодательством об ипотеке может быть обращено взыскание, а так же зе6мельные участки на которых расположены такие строения;

предметы обычной домашней обстановки и обихода, вещи индивидуального пользования (одежда, обувь и другие), за исключением драгоценностей и других предметов роскоши;

имущество, необходимое для профессиональных занятий гражданина-должника, за исключением предметов, стоимость которых превышает сто установленных федеральным законом минимальных размеров оплаты труда;

племенной, молочный и рабочий скот, олени, кролики, птица, пчелы, используемые для целей, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, а также хозяйственные строения и сооружения, корма, необходимые для их содержания;

семена, необходимые для очередного посева;

продукты питания и деньги на общую сумму не менее трехкратной установленной величины прожиточного минимума самого гражданина-должника, лиц, находящихся на его иждивении, а в случае их нетрудоспособности – шестикратной установленной величины прожиточного минимума на каждого из указанных лиц;

топливо, необходимое семье гражданина-должника для приготовления своей ежедневной пищи и отопления в течение отопительного сезона своего жилого помещения;

средства транспорта и другое необходимое гражданину-должнику в связи с его инвалидностью имущество;

призы, государственные награды, почетные и памятные знаки, которыми награжден гражданин-должник.

Статья 203 ГПК РФ устанавливает, что Суд, рассмотревший дело, по заявлениям лиц, участвующих в деле, судебного пристава-исполнителя либо исходя из имущественного положения сторон или других обстоятельств вправе отсрочить или рассрочить исполнение решения суда, изменить способ и порядок его исполнения. Лица, участвующие в деле, извещаются о времени и месте судебного заседания, однако их неявка не является препятствием к рассмотрению и разрешению поставленного перед судом вопроса. На определение суда об отсрочке или о рассрочке исполнения решения суда, об изменении способа и порядка его исполнения может быть подана частная жалоба. Аналогичную норму содержит и положение АПК РФ.