Андрей Толкачев - Коммерческий договор. От идеи до исполнения обязательств Страница 31

РЕКОМЕНДАЦИЯ!

Во избежание спора (например, путаницы с авансом) передаваемая сумма в письменном договоре должна именоваться как «задаток».

Нельзя не учитывать и следующий фактор. Если предприниматель возьмет за правило, еще до исполнения своего обязательства, принимать предоплату или задаток по каждой сделке, то он рискует стать в итоге неконкурентоспособным по отношению к тем предпринимателям, которые используют иные методы работы, облегчающие вхождение партнера по сделке в коммерческий договор (например, предлагают товары в кредит или в рассрочку).

В предпринимательских договорах допустимы и сочетания различных способов обеспечения исполнения обязательств, что имеет и оборотную сторону – увеличивает расходы должника и кредитора.

9. Меры оперативного воздействия

В договоре крайне важно установить возможность одностороннего изменения или прекращения договорного обязательства. Этому служат меры оперативного воздействия, т. е. юридические действия, применяемые в договоре к нарушителю. Такие меры могут быть предусмотрены законодательством или соглашением сторон. Как действия оперативного характера они применяются при нарушении встречного гражданско-правового обязательства пострадавшей стороной в отношении неисправного должника.

Меры оперативного воздействия характеризуют следующие факторы:

эти меры прямо не предусмотрены в законодательстве как способы обеспечения исполнения обязательств;

стороны применяют данные меры, если заинтересованы в реальном исполнении основного обязательства по договору;

меры действуют, если в договоре установлен механизм действия;

применение мер происходит одномоментно с нарушением;

упрощенный способ применения;

оперативность применения;

возможность комплексного применения как со способами обеспечения исполнения обязательств, так и с мерами ответственности.

Специфика этих мер определяет и цели их применения, которые в целом связаны с тем, чтобы стороны сохранили существующие между ними деловые связи.

Меры оперативного воздействия необходимо рассматривать с двух точек зрения: со стороны кредитора-плательщика и со стороны кредитора-поставщика.

10. Варианты действий плательщика при нарушении обязательств поставщиком

Вариант 1. Устранение недостатков полученного товара самим плательщиком (возможно с помощью третьих лиц) с отнесением расходов на счет неисправного поставщика, либо приобретение непоставленных товаров у третьих лиц с отнесением на поставщика всех необходимых и разумных расходов на их приобретение. Данные меры применяются в случаях, когда плательщику срочно нужен качественный товар и заменой некачественного у данного поставщика он воспользоваться по разным причинам не может.

Для применения данной меры необходимо наличие нескольких оснований:

подобные недостатки не должны быть заранее оговорены продавцом;

нарушение требований к качеству не должно являться существенным, поскольку для такого случая законом предусмотрены иные последствия (п. 2 ст. 475 ГК РФ);

недостатки должны относиться к тем, за которые отвечает продавец (т. е. они возникли до передачи покупателю или по причинам, возникшим до этого момента, либо если в отношении товара продавцом предоставлена гарантия);

покупателем должны быть соблюдены сроки обнаружения недостатков, установленные в статьях 477 и 518 ГК РФ;

покупатель должен уведомить поставщика об обнаруженных недостатках в разумный срок, и если последний, получив подобное уведомление, не произведет без промедления замены поставленных товаров на товары надлежащего качества, то покупатель может применить в его отношении вышеуказанную меру.

Вариант 2. Перевод поставщика, поставляющего некачественный товар, на получение платежа:

в другой форме (например, с платежных поручений на инкассо или аккредитив);

после определенных действий, которые должен совершить поставщик (например, адаптации, экспертизы, замены товара и т. д.);

после определенных действий, которые должен совершить плательщик (например, провести приемку товара по качеству).

Вариант 3. Отказ плательщика от получения или оплаты товара в случаях:

некачественного товара;

товара, поставленного с нарушениями сроков;

товара, где не соблюдены требования ассортимента;

товара в недостаточном количестве.

Вариант 4. Снижение цены товара, поставленного в недостаточном количестве, или некачественного товара в одностороннем порядке и в такой пропорции, в какой стоимость, которую фактически поставленный товар имел на момент поставки, соотносится со стоимостью, которую на тот же момент имел бы товар, соответствующий договору.

Причем уценка производится, даже если поставщик не совершал действий, подлежащих ответственности.

11. Варианты действий поставщика при нарушении обязательств плательщиком

Вариант 1. Перевод плательщика на другие формы платежей при нарушении последним графика платежей или недоплатившего (например, с платежных поручений на инкассо или аккредитив) или предоплату

Эта мера представляет собой форму борьбы с нарушениями расчетной дисциплины. Сущность данного действия состоит в одностороннем изменении формы расчетов (по предварительной договоренности с банком) на более жесткую и неблагоприятную для должника.

Вариант 2. Передача отгруженного (но не оплаченного) товара на ответственное хранение неисправного плательщика (с обеспечением сохранности количества и качества товара) и сохранение за поставщиком права собственности на него до момента поступления денежных средств на счет поставщика.

Эта мера не позволяет плательщику, фактически принявшему неоплаченный товар, получить на него право собственности и распорядиться им.

СПРАВКА

Следует учитывать, что при продаже товара в кредит с момента передачи товара покупателю и до его оплаты последний товар признается находящимся в залоге у продавца для обеспечения исполнения покупателем своей обязанности по оплате товара[25]. Кроме того, если покупатель, получивший товар, не исполняет обязанность по его оплате в установленный срок, продавец имеет право потребовать оплаты переданного товара (с начислением процентов годовых на просроченную сумму) либо возврата неоплаченных товаров (п. 3, 4 ст. 488 ГК РФ). В случаях, когда продавец, получивший сумму предварительной оплаты, не исполняет свою обязанность по передаче товара в установленный срок, покупатель вправе потребовать передачи оплаченного товара или возврат суммы предварительной оплаты за товар; за весь период просрочки на сумму предварительной оплаты по требованию покупателя продавец обязан уплатить проценты годовых (п. 3, 4 ст. 487 ГК РФ).

Вариант 3. Возврат товара поставщику (на место, указанное поставщиком) за счет плательщика.

Вариант 4. Передача прав требования третьим лицам.

РЕКОМЕНДАЦИЯ!

В итоге можно заметить, что меры оперативного воздействия будут эффективны лишь в том случае, если в договоре отработан механизм их применения и они согласуются с иными условиями договора.

Раздел 7

ДИНАМИКА ДОГОВОРА

Одно из основных начал стабильности имущественного оборота – добросовестное исполнение его участниками как норм закона, так и принятых на себя обязательств, что прямо выражено в требовании надлежащего исполнения обязательства[26].

1. Надлежащее исполнение

Надлежащее исполнение закреплено в главе 22 ГК РФ как единственный принцип исполнения обязательств. Суть его сводится к следующему: обязательство должно исполняться в соответствии с его условиями и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями (ст. 309 ГК РФ).

Надлежащее исполнение означает, что обязательство прекращено.

Надлежащее исполнение возможно при обязательном соблюдении следующих пяти элементов:

надлежащий субъект;

надлежащий предмет;

надлежащий способ исполнения;

надлежащее место исполнения;

надлежащий срок исполнения.

Рассмотрим каждый из элементов.

Исполнение обязательства надлежащему лицу (ст. 312 ГК РФ). Из этого следует, что при возникновении по данному поводу спора бремя доказывания соответствующего факта (исполнение вручено самому кредитору или управомоченному им лицу) возлагается на должника.

Исполнение надлежащим лицом (ст. 313 ГК РФ). В Гражданском кодексе РФ закреплена презумпция: передача исполнения третьим лицом рассматривается как надлежащее исполнение, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, условий обязательства или его существа. Во всех случаях исполнения обязательства другим лицом должник продолжает занимать свое место в обязательстве. При этом с исполнением обязательства третье лицо автоматически занимает в нем место прежнего кредитора.