Андрей Батяев - Постатейный комментарий к Федеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственностью» Страница 33

Статья 28. Распределение прибыли общества между участниками общества

1. Общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества. Решение об определении части прибыли общества, распределяемой между участниками общества, принимается общим собранием участников общества.

2. Часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества.

Уставом общества при его учреждении или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, может быть установлен иной порядок распределения прибыли между участниками общества. Изменение и исключение положений устава общества, устанавливающих такой порядок, осуществляются по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

Комментарий к статье 28

Комментируемая статья устанавливает общие положения (правовое регулирование) по распределению прибыли между участниками общества. При этом в комментируемой статье содержаться нормы относительно порядка (процедуры) распределения прибыли между участниками (учредителями) общества, а в статье 29 настоящего закона содержаться нормы, которые устанавливают основания (условия), при наступлении которых распределение прибыли между участниками общества не возможно. Нормы комментируемой статьи исходят из распределения правового регулирования, которое устанавливается законом и того, которое может содержаться в уставе общества. Данные правовые нормы носят диспозитивный характер. Соответственно нормы статьи 29 настоящего закона более императивные по своему содержанию, поскольку устанавливают властные предписания, альтернативное регулирование которых в уставе общества не возможно.

Распределять между участниками возможно только чистую прибыль. Она определяется как общая сумма дохода, которая останется у общества после того, как будут произведены все текущие расходы общества на производство за текущий квартал (полугодие или год). Кроме того, в чистую прибыль не войдут, а будут вычтены из нее все налоговые платежи, платежи в фонды (пенсионный, обязательного медицинского страхования и социального страхования). Вычтут из прибыли и те средства, которые по решению общего собрания, должны пойти на увеличение уставного капитала общества, внесение вклада в имущество общества, оплату доли общества, перечислению в какой-либо фонд общества. После совершения всех данных платежей, оставшуюся часть средств общества можно учитывать как чистую прибыль. Определять ее будут так же по данным бухгалтерского баланса.

2. Решением общего собрания разрешается вопрос о распределении чистой прибыли общества между его участниками. По общему положению (общая правовая норма, содержание которой может быть и изменено уставом общества), чистая прибыль должна распределяться пропорционально долям каждого участника общества. Устав общества может заранее еще при создании общества содержать положение о том, что чистая прибыль общества распределяется в ином порядке, а не пропорционально долям каждого участника общества. Если в последующем в устав вносят изменения, касающиеся условий распределения чистой прибыли между участниками общества, то такое решение в любом случае должно приниматься единогласно всеми участниками общества.

Устав общества должен содержать условия и относительно того, как распределяется чистая прибыль, раз в квартал, раз в полугодие ил раз в год. Такое условие обязательно должно быть урегулировано уставом.

Статья 29. Ограничения распределения прибыли общества между участниками общества. Ограничения выплаты прибыли общества участникам общества

1. Общество не вправе принимать решение о распределении своей прибыли между участниками общества:

до полной оплаты всего уставного капитала общества;

до выплаты действительной стоимости доли (части доли) участника общества в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом;

если на момент принятия такого решения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с федеральным законом о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в результате принятия такого решения;

если на момент принятия такого решения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате принятия такого решения;

в иных случаях, предусмотренных федеральными законами.

2. Общество не вправе выплачивать участникам общества прибыль, решение о распределении которой между участниками общества принято:

если на момент выплаты общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с федеральным законом о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты;

если на момент выплаты стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате выплаты;

в иных случаях, предусмотренных федеральными законами.

По прекращении указанных в настоящем пункте обстоятельств общество обязано выплатить участникам общества прибыль, решение о распределении которой между участниками общества принято.

Комментарий к статье 29

1. Комментируемая статья устанавливает две группы правовых оснований, при наступлении которых распределение чистой прибыли между участниками общества не возможно. В первом случае это правовые основания, при наличии которых общество не имеет право принимать решения о распределении чистой прибыли между участниками общества. Однако данное не означает, что общество не может проводить общие собрания по такому вопросу. Это возможно, но на таком общем собрании должно приниматься решение, в котором будет решено не производить распределение чистой прибыли между участниками общества в виду наличия одного или нескольких оснований части 1 комментируемой статьи. В части 2 комментируемой статьи установлены основания при наступлении которых уже принятое решение о распределении чистой прибыли между участниками общества запрещено исполнять и фактически выплачивать распределенную прибыль.

2. Рассмотрим первую группу оснований при возникновении которых общее собрание участников общества не вправе принимать решение о распределении прибыли между участниками общества. Среди оснований законодатель указывает на такое как полная оплата уставного капитала общества. Согласно статье 16 рассматриваемого закона, участники общества должны полностью внести свой вклад в уставный капитал общества в течение срока, который определен учредительным договором и который не может превышать одного года с момента государственной регистрации общества. Вполне очевидно, что общество должно сначала полностью оплатить свой уставной капитал, а затем приступать к распределению прибыли. Тем более, что в настоящее время минимальный размер уставного капитала тв настоящее время не большой и составляет 10 МРОТ.

Следующим основанием законодатель указывает на полную выплату доли выбывающего участника. Напомним, что согласно статье 8 комментируемого закона, любой участник общества вправе в любое время выйти из него в не зависимости от согласия других учредителей общества, а так же вправе передать, уступить иным образом передать свою долю в уставном складочном капитале. При этом, важно обратить внимание на содержание учредительных документов общества, поскольку в них могут содержаться ограничения или даже запрет на передачу доли в уставном капитале общества (подробнее об этом в комментарии к статье 21 настоящего закона. Также согласно статье 10 участника общества могут и исключить по судебному решению в принудительном порядке из общества. В таком случае ему так же подлежит выплата реальной стоимости его доли в обществе.

Следующее основание для отказа в распределении прибыли в обществе сформулировано в связи с наличием признаков банкротства в обществе или в результате такого решения о распределении прибыли у общества возникнут такие признаки. Согласно статьям 3, 4 закона от 26 октября 2002 г. № 127 – ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», устанавливаются признаки банкротства, которые и будут применимы при определении таких признаков у общества. Юридическое лицо считается не способным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены. Состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей определяются на дату подачи в арбитражный суд заявления о признании должника банкротом. Состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и заявленных после принятия арбитражным судом такого заявления и до принятия решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, определяются на дату введения каждой процедуры банкротства, следующей после наступления срока исполнения соответствующего обязательства.