Константин Гузанов - Правовое регулирование развития инфраструктуры связи нового поколения. Внедрение LTE-технологий в России Страница 5

Санкции за несогласованное освоение такого радиочастотного спектра предусмотрены п. 32 Порядка рассмотрения материалов и принятия решений о выделении полос радиочастот, переоформления решений и внесения в них изменений[27], в которых установлено, что «…в случае выявления нарушений пользователями радиочастотного спектра условий использования полосы радиочастот Минобороны России, ФСО России или Роскомнадзор в части их полномочий готовят и представляют в ГКРЧ соответствующие заключения для рассмотрения вопроса о приостановлении, если нарушение может быть устранено, или о прекращении соответствующего решения ГКРЧ, выданного определенному лицу».

В случае неустранения пользователем радиочастотного спектра нарушений, послуживших основанием к приостановлению решения ГКРЧ (а Решение ГКРЧ может быть приостановлено на срок, необходимый для устранения нарушения, но не более чем на 90 дней – прим авт.), Минобороны России, ФСО России или Роскомнадзор в письменной форме информирует об этом ГКРЧ для рассмотрения вопроса о прекращении соответствующего решения ГКРЧ.

Закон о связи предполагает, что невыполнение пользователем условий, установленных решением о выделении полосы, является основанием для прекращения разрешения во внесудебном порядке. Но вопрос о том, нужно ли было получать статус единственного поставщика один раз или сохранять его на протяжении всего времени пользования частотами, можно трактовать по-разному.

Представляется, что требование о сохранении статуса единственного поставщика для освоения радиочастот диапазона 2,3–2,4 ГГц по условиям п. 17,18 Решения ГКРЧ при Минкомсвязи России от 08.09.2011 № 11-12-02 отсутствует, равно как и требование о заключении государственного контракта с Министерством обороны РФ.

На ОАО «Основа Телеком» указанным Решением ГКРЧ не было возложено обязанности по заключению государственного контракта, а, следовательно, и по строительству сети двойного назначения (с подсистемой конфиденциальной связи для органов государственной власти).

Естественные в сложившейся ситуации проблемы возникли у ОАО «Основа Телеком» при обращении в Федеральное государственное унитарное предприятие «Главный радиочастотный центр» (далее – ФГУП «ГРЧЦ» или Частотный центр).

Так, для реализации права на использование радиочастотного спектра в целях оказания услуг связи ОАО «Основа Телеком» в установленном правовыми актами Российской Федерации порядке обратилось в Частотный центр – к единственному в Российской Федерации исполнителю работ по проведению экспертизы возможности использования заявленных Обществом радиоэлектронных средств и их электромагнитной совместимости с действующими или планируемыми для использования радиоэлектронными средствами (далее – Экспертиза ЭМС).

Экспертиза ЭМС является обязательной после получения Решения ГКРЧ на выделение полосы радиочастот и перед началом оказания услуг. Правительством Российской Федерации определено, что к числу услуг, которые являются необходимыми и обязательными для предоставления государственных услуг[28], и является неотъемлемым, а в рассматриваемом случае – определяющим элементом процедуры осуществления государственных полномочий в сфере распределения радиочастотного спектра.

Функцией Частотного центра, определенной Правительством России в постановлениях № 1002 от 25 декабря 2000 г. и № 279 от 03 мая 2005 г., является обеспечение регулирования использования радиочастот и радиоэлектронных средств гражданского назначения в Российской Федерации и на территориях, находящихся под ее юрисдикцией, что, в свою очередь, отнесено п. 1 ст. 22 Законом о связи к исключительному праву Российской Федерации.

Как установил Арбитражный суд города Москвы по делу № А40-164149/2013,[29][30] в июне – августе 2013 г. ОАО «Основа Телеком» направило ФГУП «ГРЧЦ» радиочастотные заявки о проведении Экспертизы ЭМС, оформленные в установленном порядке. Обязательства по оплате работ, составляющих Экспертизу ЭМС, по данным заявкам исполнялись Обществом без необоснованных задержек, в соответствии с Порядком и Договором. По утверждению Общества, несмотря на своевременное и надлежащее исполнение ОАО «Основа Телеком» своих обязательств ГРЧЦ допущены нарушения установленных Порядком и иными правовыми актами порядка и сроков передачи Обществу результатов работ по проведению Экспертизы ЭМС на основании Заявок.

В силу действия п. 18 Порядка Минобороны России обязано было в течение 50 рабочих дней рассмотреть поступившие от Частотного центра Заявки и направить последнему свое заключение о возможности или невозможности использования Обществом запрашиваемых номиналов радиочастот и радиочастотных каналов (п. 19 Порядка). На случай неполучения ФГУП «ГРЧЦ» в установленный срок заключения Минобороны России Порядком закреплена юридическая фикция, в соответствии с которой отсутствие заключения Минобороны России признается согласованием с его стороны использования Обществом радиоэлектронных средств без ограничений в соответствии с поданной Заявкой.[31]

Дополнительно в п. 22 Порядка, утвержденного Решением ГКРЧ№ 11-13-02 от 20.12.2011 г., оговорен бессрочный характер исходящих от Минобороны России заключений, поскольку невозможно исключить в любой момент в будущем необходимость использования согласованных гражданскому пользователю радиочастот в интересах обороны и безопасности государства.

Для удовлетворения такого вероятностного изменения потребности государства в сфере обороны и безопасности Законом о связи в ст. 24 закреплены специальные правовые механизмы изъятия частотного спектра в интересах государства.

Данный вопрос подробно исследовался в рамках судебного спора между Обществом и Частотным центром в рамках дела А40-61358/2013, рассмотренного Арбитражным судом г. Москвы.

Судом также было отмечено, что ОАО «Основа Телеком» «…после выделения ему решением ГКРЧ полос радиочастот начал строительство сети связи, в целях последующего оказания услуг связи. К настоящему моменту Обществом с целью выполнения лицензионных требований и последующего оказания услуг связи уже было построено значительное количество объектов связи».

Следовательно, суд, на наш взгляд, обоснованно, признал ОАО «Основа Телеком» инвестором, несмотря на дополнительное условие, установленное в п. 17, 18 Решения ГКРЧ от 8 сентября 2011 г. № 11-12-02. В связи с этим на ОАО «Основа Телеком» распространяются соответствующие государственные гарантии прав субъектов инвестиционной деятельности.

В соответствии с п. 2 ст. 4 Закона об инвестициях, инвестор (один из субъектов инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений) – лицо (в том числе юридическое лицо), осуществляющее капитальные вложения на территории РФ с использованием собственных и (или) привлеченных средств в соответствии с законодательством РФ.

Согласно п. 1 ст. 15 Закона об инвестициях государство гарантирует всем субъектам инвестиционной деятельности независимо от форм собственности обеспечение равных прав при осуществлении инвестиционной деятельности и защиту капитальных вложений. Кроме того, согласно п. 1 ст. 14 Закона РСФСР от 26.06.1991 № 1488-1 «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» государство гарантирует стабильность прав субъектов инвестиционной деятельности.

В рассматриваемом Решении суда верно отмечено, что «… в описанных условиях необоснованное бездействие Частотного центра препятствует ОАО «Основа Телеком» в нормальном ведении предпринимательской деятельности, вводу построенных объектов связи в эксплуатацию, получению прибыли от оказания услуг связи и использованию постепенно утрачиваемых в связи с противоправными действиями ФГУП «ГРЧЦ» преимуществ первенства выхода на соответствующий рынок услуг».

Таким образом, упомянутым Решением Арбитражного суда г. Москвы исполнитель (единственный поставщик по государственному контракту), который не смог по вине заказчика выполнить условия контракта, был приравнен к инвестору.

В это связи следует отметить экономическую обоснованность действий инвестора. По данным на май 2014 г. в 18 городах сети технологии LTE, построенные ОАО «Основа Телеком», были готовы к запуску. Еще в 40 городах сети строились, а всего компания планирует оказывать услуги LTE в 165 городах. В развитие технологии LTE на радиочастотах 2,3–2,4 МГц» Основа Телеком» уже вложила более 6 миллиардов руб.[32]

В другом судебном процессе Арбитражным судом города Москвы был сделан вывод о том, что «.ОАО «Основа Телеком» не является единственным поставщиком услуг связи, так как Решением ГКРЧ в качестве условия использования полосы радиочастот 2300–2400 МГц было установлена обязанность

ОАО «Основа Телеком» построить и ввести в действие систему конфиденциальной радиосвязи для обеспечения ВС РФ.