Юрий Лукаш - Единый налог на вмененный доход. Как законно уменьшить налоговые платежи Страница 20

– как следует из положений статей 510 и 458 ГК России, доставка товаров покупателям – это одно из условий договора купли-продажи, а также договора поставки;

– перевозка грузов, пассажиров осуществляется на основании договора перевозки. Так, по договору перевозки груза перевозчик обязуется доставить вверенный ему отправителем груз в пункт назначения и выдать его уполномоченному на получение груза лицу (получателю), а отправитель обязуется уплатить за перевозку груза установленную плату (статья 785 ГК России). Это означает, что перевозчик доставляет не собственный груз, а переданный ему отправителем для отправки в пункт назначения за определенную плату;

– организациям, которые заключают с клиентами договоры перевозки, нужна лицензия согласно статье 17 Закона от 8 августа 2001 г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»;

– доставка продукции не является отдельным видом деятельности, поскольку она связана с производством продукции, если нет продукции, то нет и доставок, это один цикл: производство – продажа – доставка – покупатель.

Кстати, во избежание споров с налоговыми чиновниками можно поступить совсем просто – в договоре поставки и в отгрузочных документах включать стоимость доставки в цену товара.

Организация может осуществлять строительную деятельность, но ее уставом может быть не предусмотрено занятие рекламной деятельностью. При этом организация сдает в аренду место для размещения рекламного щита на бетонном заборе, числящемся на его балансе, сторонним организациям, занимающимся саморекламой. Перечень видов предпринимательской деятельности, в отношении которых может применяться система налогообложения в виде ЕНВД, включает вид деятельности по распространению и (или) размещению наружной рекламы (подпункт 7 пункта 2 статьи 346.26 НК России). Правда, из нормы Налогового кодекса РФ четко не понятно, какие организации должны платить «рекламный» ЕНВД и какая именно реклама подпадает под действие этого налога, в связи с чем норму по сути дела можно толковать неоднозначно. Система налогообложения в виде ЕНВД применяется в отношении определенных видов именно предпринимательской деятельности, в том числе по распространению и размещению наружной рекламы. Физические показатели и базовая доходность, используемые для исчисления суммы ЕНВД, установлены в зависимости от вида предпринимательской деятельности, в частности от предпринимательской деятельности по распространению и размещению наружной рекламы (пункт 3 статьи 346.29 НК России). Как известно, согласно статье 2 ГК России предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Следовательно, по замыслу законодателей ЕНВД действует не для любых случаев распространения (размещения) рекламы, а только в отношении предпринимательской деятельности. То есть под действие системы налогообложения в виде ЕНВД подпадают только те организации и индивидуальные предприниматели, которые получают доходы от оказания услуг по размещению и распространению наружной рекламы. Под распространением и (или) размещением наружной рекламы понимается деятельность организаций или индивидуальных предпринимателей по доведению до потребителей рекламной информации путем предоставления и (или) использования средств наружной рекламы, предназначенной для неопределенного круга лиц и рассчитанной на визуальное восприятие (статья 346.27 НК России). Следовательно, это деятельность организации или предпринимателей, цель которых ознакомить потребителя с определенной рекламной информацией, используя средства наружной рекламы. К наружной рекламе относятся: щиты, стенды, плакаты, световые и электронные табло и иные стационарные технические средства. При этом к стационарным техническим средствам наружной рекламы относятся только те технические средства, которые размещены на объектах недвижимого имущества (земля, здания, строения, сооружения и т. п.), непосредственно связаны с ними и не предназначены для перемещения в течение всего срока, установленного для их размещения в соответствующих рекламных местах (щитовые установки, наземные и настенные панно, крышевые установки, афишные тумбы, кронштейны, проекционные установки, электронные табло, маркизы, транспаранты-перетяжки и т. п.). Учитывая изложенное, на систему налогообложения в виде ЕНВД должны переводиться только те организации, которые осуществляют рекламную деятельность – т. е. рекламные агентства. Если же организация не занимается оказанием услуг по рекламе, то сдача в аренду имущества (часть забора) не относится к наружной рекламе, так как не соответствует вышеперечисленным критериям. Поэтому осуществляемую организацией сдачу в аренду имущества (часть забора) нельзя рассматривать для строительной организации как вид деятельности, который должен быть переведен на уплату ЕНВД. Если арендатор места на заборе занимает саморекламой, т. е. размещает собственную рекламу, следовательно, он также не подпадает под систему налогообложения в виде ЕНВД. Поскольку размещение собственной рекламы не относится к реализации товаров (работ, услуг), следовательно, данная деятельность для арендатора не является предпринимательской. В рассматриваемой ситуации обязательство по уплате ЕНВД не возникает ни у организации, ни у арендатора места для рекламного щита, следовательно, никто не должен уплачивать ЕНВД.

О возможности взыскания убытков с налогового органа

Взыскание убытков кратко можно охарактеризовать как универсальный способ защиты гражданских прав. Он применяется и при нарушении обязательств, и при причинении вреда, и при злоупотреблении правом. В соответствии со статьями 16, 1069 ГК России убытки, причиненные гражданину или юридическому лицу в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления или должностных лиц этих органов, в том числе в результате издания не соответствующего закону или иному правовому акту акта государственного органа или органа местного самоуправления, подлежат возмещению Российской Федерацией, соответствующим субъектом Российской Федерации или муниципальным образованием.

Указанные статьи ГК России развивают положение статьи 53 Конституции Российской Федерации о том, что каждый имеет право на возмещение государством вреда, причиненного незаконными действиями (или бездействием) органов государственной власти или их должностных лиц.

Гражданский кодекс РФ гарантирует возмещение убытков, причиненных:

– государственными органами;

– органами местного самоуправления;

– их должностными лицами.

Этот неоднородный круг субъектов права условно назовем государственными органами.

В соответствии со статьей 15 ГК России под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которое это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

ГК России не дает общего определения убытков, а лишь перечисляет их составляющие: произведенные или будущие расходы (реальный ущерб) и неполученные доходы (упущенная выгода).

Органы государственной власти приобретают и осуществляют права и обязанности не самостоятельно, а от имени Российской Федерации и субъектов Российской Федерации (пункт 1 статьи 125 ГК России). В этой связи ВАС России указывает, что в случае предъявления гражданином или юридическим лицом требования о возмещении убытков, причиненных в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, необходимо иметь в виду, что ответчиками по такому делу должны признаваться Российская Федерация, соответствующий субъект Российской Федерации или муниципальное образование (статья 16) в лице соответствующего финансового или иного правомочного органа. Однако предъявление гражданином или юридическим лицом иска непосредственно к государственному органу или к органу местного самоуправления, допустившему соответствующее нарушение, не может служить основанием для отказа в принятии искового заявления либо для его возвращения без рассмотрения. В этом случае суд привлекает в качестве ответчика по делу соответствующий финансовый или иной правомочный орган.

Право каждого на возмещение убытков, причиненных незаконными действиями (бездействием) государственных органов, органов местного самоуправления или их должностных лиц, закреплено в статье 53 Конституции России и конкретизировано в статьях 16, 126, 1069–1071 ГК России.