Исламский банкинг - Андрей Юрьевич Журавлёв Страница 18

Помимо риска ущерба или гибели ИФИ может понести убытки в случае отказа клиента от своего обещания, если оно дано в форме, которая не допускает обращения в суд. В принципе такую ситуацию представить можно, например, в том случае, если шариатский совет ИФИ придерживается точки зрения, что ваад является только моральным обязательством. Однако, судя по всему, это скорее чисто теоретическая возможность, в основном не реализующаяся в реальной жизни. Доступные образцы документов, регулирующих предконтрактный этап мурабахи – и типовая документация исламских финансовых институтов, и решения органов шариатского надзора – ясно указывают на императивный характер обещания. Собственно, терминологически оно вообще может замещаться гражданско-правовыми положениями, не оставляющими сомнения в том, что клиент принимает на себя обязательство, нарушение которого будет соответствующим образом оценено судом.

Для того, чтобы реализовать свои намерения, банк и «заёмщик» должны совершить ряд действий, которые установлены шариатом, а в некоторых странах (например, в Малайзии, Пакистане) предписаны и органом государственного регулирования.

Первым этапом финансирования в форме мурабахи является заключение рамочного договора (генерального соглашения, меморандума о взаимопонимании). В нём фиксируются: предмет сделки, ориентировочная сумма сделки (по сути дела, лимит на данного клиента), величина маржи банка (которая может быть выражена или в процентном отношении к закупочной цене, или абсолютной суммой), все права и обязанности сторон и т. д. Подписывая этот документ, банк выражает готовность изыскивать на рынке тот товар или товары, которые на протяжении времени действия генерального соглашения может затребовать клиент. Подпись клиента, в свою очередь, означает обещание (обязательство) этот товар выкупить, то есть ваад. Впрочем, ваад может оформляться и как отдельный документ.

В идеале банк сам должен изучать рынок, подбирать поставщика, организовывать поставку. Однако это потребовало бы больших расходов на содержание квалифицированного персонала и обеспечение его деятельности. Поэтому банк, руководствуясь генеральным соглашением, назначает клиента своим агентом, заключая с ним соответствующий договор. Заметим, что при этом никакого вознаграждения агенту не причитается.

Клиент, действуя в качестве агента, совершает от имени банка все необходимые действия, а затем, выступая в своей основной ипостаси, направляет банку запрос на приобретение товара, указывая цену, а также (это может быть отдельный документ) детальное описание товара и реквизиты продавца. Банк переводит нужную сумму или напрямую продавцу, или на счёт клиента как агента (также ему может пересылаться чек или иной платёжный инструмент). Если прямой платёж по какой-либо причине не предполагается, банк может потребовать предъявить ему счёт на оплату и иные документы, подтверждающие факт существования товара. Вместо этого – или наряду с этим – банк в каких-то случаях может направлять своего сотрудника, который проинспектирует товар для получения свидетельства добросовестности действий клиента.

Агент принимает поставку товара, о чём письменно извещает банк, в частности подтверждая тем самым соответствие количества и качества товара условиям договора. Одновременно он делает банку оферту о приобретении у него данного товара. Банк акцептует оферту, указывая сумму к оплате в разбивке на её составляющие (закупочная цена, накладные расходы, маржа)[60]и порядок оплаты. В этот момент происходит собственно исполнение договора мурабахи, а агентское соглашение истекает. Клиент становится собственником товара и в то же самое время должником банка до момента совершения последнего платежа.

В отличие от инвестиционных контрактов мурабаха не является финансированием на доверии. Банк принимает на себя кредитный риск, и потому вправе требовать обеспечения. Вообще-то, с шариатской точки зрения, это право возникает только после продажи товара клиенту, когда, собственно, возникают отношения кредитора и должника. Однако допустимо, чтобы клиент предоставил обеспечение и до указанного момента, но только после того, как цена договора мурабахи определена [56].

Обеспечение на этапе ваада имеет вид гарантийного депозита, который банк может попросить заказчика внести в удостоверение серьёзности его намерений. По своей сути это именно залог, а не задаток, так как договор купли-продажи пока не заключён и, соответственно, взимать с клиента часть цены банк не может. Если по какой-либо причине, не связанной с отказом клиента от своего обещания, сделка не состоится, залог, естественно, возвращается. Если у банка возникают законные основания обратить взыскание на залог, то удержанная сумма должна соответствовать размеру понесённого ущерба, а остаток, при наличии, должен быть возращен. Если договор заключен, банк – с согласия клиента – чаще всего зачисляет залог в счёт платежа. Правда, практика некоторых ИФИ говорит о том, что они рассматривают эти деньги попросту как аванс, поскольку составляют платёжный график так, что в нём договорная цена бывает уменьшена на величину залога.

Когда стороны принимают на себя функции продавца и покупателя, клиент предоставляет различные виды залогов и закладов. Их объектом может быть сам товар, недвижимость, акции, банковские счета и т. д. Разумеется, любое такое обеспечение должно соответствовать шариату, то есть, скажем, акции компании, торгующей алкоголем, или акции традиционного банка в залог не принимаются. Например, в Пакистане перечень активов, которые выступят залогом, включается в текст генерального соглашения.

Наконец, банк может потребовать от клиента предоставления простого векселя на всю сумму договора[61]. Этот инструмент стоит рассматривать больше как дополнительное подтверждение клиентом своего обязательства. Шариат не позволяет дисконтировать векселя, поскольку они выражают денежный долг и их продажа не по номиналу есть риба.

Несмотря на то, что до начала сделки банк оценивает кредитное качество «заёмщика»[62], а в дальнейшем следит за его финансовым состоянием, изменениями в составе руководства (для юридических лиц) и иными параметрами, могущими повлиять на это качество, абсолютных гарантий от дефолта клиента, а тем более от просрочек, не бывает. На подобный случай у банка есть несколько способов защитить свои интересы. Во-первых, в генеральном соглашении оговаривается, что в случае просрочки клиент обязан без промедления погасить оставшуюся сумму задолженности целиком. Во-вторых, «заёмщик» может быть подвергнут хозяйственным санкциям. В-третьих, банк может реализовать обеспечение. В-четвёртых, банк может расторгнуть договор и, если характер объекта мурабахи позволяет, выкупить его у «заёмщика» по текущей рыночной цене, удержав из неё сумму задолженности (если после этого образуется денежный остаток, он принадлежит клиенту). Наконец, в-пятых, возможно обращение в суд.

Вопрос о применении санкций, в отличие от остальных способов, которые вполне очевидны, требует пояснений. Санкции имеют две формы, они же, в сущности, цели: компенсационную и штрафную. Компенсация присуждается судом и в принципе призвана покрыть убытки, которые банк несёт из-за недобросовестности «заёмщика». Это тоже очевидно и тоже не нуждается в особых комментариях (не считая, быть может,