Финансово-правовая безопасность для защиты себя, своих личных и бизнес-активов в условиях внешних и внутренних вызовов - Сергей Елин Страница 33

ИСПОЛЬЗУЙТЕ АУДИТ КАК ОСНОВУ ДЛЯ ПЕРЕГОВОРОВ И ВОЗМОЖНЫХ ЮРИДИЧЕСКИХ ПРЕТЕНЗИЙ К НЕДОБРОСОВЕСТНОМУ ДИРЕКТОРУ ИЛИ БУХГАЛТЕРУ.

Как уволиться директору, которого не отпускают

В нашей практике была такая ситуация. Инжиниринговая компания в форме АО приостановила активную работу из-за отсутствия заказов. Учредители со сменой директора не торопятся: никто из них не хочет становиться на эту роль. При этом явно претензий директору не предъявляют, но дела у него не принимают и зарплату ему не платят. Лишь обещают все проверить и потом во всем разобраться. Два месяца директор находится в подвешенном состоянии.

В этой ситуации мы выступали на стороне директора. Нам было необходимо тщательно соблюсти процедуры, установленные трудовым и корпоративным законодательствами. Алгоритм был следующим:

1. Направить участникам (или акционерам, если в АО нет совета директоров или наблюдательного совета) письменные уведомления о расторжении трудового договора. Такие уведомления нужно вручать под роспись либо отправлять ценным письмом с описью вложения по адресу местонахождения работодателя директора. В описи надо указать предмет уведомления и срок расторжения трудового договора. В совокупности с приказом о снятии полномочий директора это в дальнейшем будет служить доказательством окончания действия трудовых отношений.

2. Использовать предусмотренное корпоративным законодательством право на созыв внеочередного общего собрания участников с повесткой о смене директора. В отношении АО данное право действует, если не создан совет директоров (наблюдательный совет) и функции по созыву внеочередного общего собрания акционеров закреплены в уставе.

3. За тридцать дней до созываемого собрания направить каждому из участников (акционеров) уведомления с повесткой дня (прекращение полномочий директора, избрание нового директора) и указанием времени, места проведения собрания. Порядок отправления тот же, что в п. 1.

4. По истечении указанного в уведомлениях срока издать приказ о снятии полномочий директора и внести соответствующую запись в трудовую книжку.

5. Передать дела по акту приема-передачи ответственному лицу (с подробным перечнем). Если в компании таковых нет (например, в штате числился только директор), воспользоваться услугами нотариуса: передать ему документы на хранение и сообщить об этом участникам (акционерам) с указанием фамилии, имени, отчества и адреса нотариуса.

Сделать это необходимо, так как на директоре лежит ответственность за сохранность документов, в том числе бухгалтерской отчетности. Отсутствие последней может стать серьезным основанием для привлечения директора к субсидиарной ответственности в связи с банкротством компании.

6. Блокировать возможность распоряжаться счетом компании от своего имени в кредитной организации, в том числе с помощью «Клиент-Банка».

Уведомить все банки, в которых у компании открыты счета, о том, что полномочия директора прекращены. Предъявить также в приложении копию приказа о снятии полномочий. В экземпляре директора обязательно должна стоять роспись с проставлением отметки кредитной организации. Также стоит изъять все ключи к установленным «Клиент-Банкам».

7. Уведомить организации, осуществляющие сервис по электронной сдаче отчетности. Забрать все ключи к программам, которые используются компанией для отправки электронной отчетности, с целью прекратить использование имени директора в качестве подписанта отчетности. Но стоит оговорить, что шаг не очень надежный, так как любой бухгалтер знает, как восстановить эти ключи.

8. Отменить доверенности, выданные от имени директора или от имени компании.

Нотариально удостоверенные доверенности отменяются у нотариуса, который вносит сведения в реестр нотариальных действий (общедоступный сервис), простые письменные доверенности – с помощью заявления об отмене доверенности, которая должна быть засвидетельствована нотариусом и опубликована в газете «Коммерсантъ». С 2021 года появился более удобный вариант сделать отмену доверенности – через личный кабинет на портале Федеральной нотариальной палаты (ФНП) https://www.reestr-dover.ru/revocations. Авторизация в личном кабинете ФНП осуществляется с использованием вашей учетной записи на «Государственных услугах». Личная рекомендация: всегда проверяйте доверенности, которые вам предъявляет кто-либо, на вышеуказанном ресурсе.

9. Уведомить налоговый орган о прекращении полномочий директора. Это необходимо сделать с помощью подачи заявления по форме № Р34001.

Подать заявление по форме № Р34001 можно несколькими способами:

1. Лично директору представить форму № Р34001 в налоговый орган.

2. Нотариально заверить подпись на заявлении по форме № Р34001 и попросить нотариуса передать по его ЭЦП в налоговый орган.

3. Подписать ЭЦП директора и направить в налоговый орган по ТКС.

Срок рассмотрения заявления по форме № Р34001 налоговым органом не должен превышать 5 (пяти) рабочих дней.

После подачи директором заявления по форме № Р34001 в зависимости от формы подачи налоговый орган выдаст расписку о принятии заявления к рассмотрению в бумажном или электронном виде.

Чтобы на руках осталось доказательство подачи заявления, снимите копию и попросите, чтобы принимающая канцелярия этого налогового органа поставила на ней штамп. Эта копия останется у вас как доказательство уведомления.

10. Незамедлительно направить в ЕГРЮЛ (в Москве – ИФНС № 46) заявление физического лица о недостоверности сведений о нем в Едином государственном реестре юридических лиц (форма № Р34001).

Дело в том, что законодательством не предусмотрена возможность отражения в Едином государственном реестре юридических лиц информации о прекращении полномочий единоличного исполнительного органа юридического лица без одновременного внесения сведений о вновь назначенном на эту должность лице. Заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ от бывшего директора нотариус не заверит, а в налоговой не примут. Поэтому целесообразнее воспользоваться формой заявления № Р34001. На его основании в реестре будет содержаться запись о недостоверности содержащихся в нем сведений о юридическом лице в части единоличного исполнительного органа.

11. В качестве максимальной перестраховки усилить правовой статус теперь уже бывшего директора решением компетентного суда. Для этого обратиться в суд с исковым заявлением о взыскании задолженности по заработной плате (компенсации за неиспользованный отпуск) с общества, в котором работал директор. В иске подробно расписать ситуацию: работал, трудовые отношения прекращены, договор расторгнут, запись в трудовой книжке есть, а задолженность не выплачена. В качестве доказательств нарушения трудового законодательства приложить, в частности, расчеты, заранее подготовленные и заверенные печатью компании.

Неявка ответчика в суд (а если нового директора нет, то никто и не придет) не будет препятствовать вынесению положительного решения в пользу бывшего директора. При этом в своем решении суд констатирует не только факт наличия задолженности, но и факт прекращения трудовых отношений, что нам и нужно. Этот документ впоследствии станет железным аргументом для подтверждения правового статуса бывшего директора.

ПО ТРУДОВОМУ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВУ ПОКИНУТЬ ПОСТ ДИРЕКТОРА НЕСЛОЖНО: НУЖНО ЛИШЬ ЗА МЕСЯЦ УВЕДОМИТЬ О СВОЕМ РЕШЕНИИ АКЦИОНЕРОВ. ОДНАКО НАДО ПОНИМАТЬ, ЧТО ПРОВЕСТИ ПРОВЕРКУ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ И НАПРАВИТЬ ПРЕТЕНЗИЮ ДИРЕКТОРУ МОГУТ И