Андрей Толкачев - Коммерческий договор. От идеи до исполнения обязательств Страница 44

Если эти условия не оговорены, то договор, на основании которого совершается цессия, и саму уступку задолженности суд может признать ничтожными (постановления ФАС Волго-Вятского округа от 14 июня 2002 г. № А11-5802/2001-К1-15/226 и от 16 мая 2002 г. № А43-9218/01-3-332).

Дебиторскую задолженность контрагентов компания может использовать и как инструмент платежа по обязательствам перед своими кредиторами. Судебные решения подтверждают, что исполнение обязательства путем уступки права требования не противоречит статьям 309–328, 382–390 ГК РФ. Причем такое исполнение возможно и по длящимся договорным правоотношениям. Например, компания погасила долг перед своим кредитором путем переуступки своей дебиторской задолженности за поставленную потребителю электроэнергию. При этом между компанией и ее дебитором, чья задолженность стала предметом уступки, имели место длящиеся правоотношения, т. е. основное обязательство не прекратилось после заключения договора, предусматривающего уступку задолженности, и за цедентом сохранилась обязанность поставлять электроэнергию. Узнав об этом, кредитор посчитал уступку недействительной и обратился с соответствующим иском в суд. Однако суд признал уступку правомерной, указав, что «уступаемое право является бесспорным, возникло до его уступки и не обеспечено встречным исполнением» (см. постановление ФАС Волго-Вятского округа от 14 июня 2002 г. № А28-7523/01-309/22)[44].

Как указывает Г. Адамович (компания «БДО ЮниконРуф» (Москва), Высший Арбитражный Суд РФ разрешил уступку прав, возникших из длящихся правоотношений, и сформулировал ряд ограничений в отношении передаваемых требований: уступаемое требование бесспорно и не должно быть обусловлено встречным исполнением[45].

Итак, разрешение конфликта в арбитражном суде возможно в следующих случаях:

стороны оговорили обращение с иском в арбитражный суд;

распространена ситуация (особенно для давних партнеров, не конфликтовавших ранее), когда стороны вообще не оговорили способ и процедуру разрешения конфликта;

претензионный порядок не привел к разрешению конфликта.

Раздел 9

Коммерческое представительство и посредничество

1. Коммерческое и трудовое представительство

Репутация предпринимателя на рынке зависит от того, как его представляют. Репутация требует регулярной поддержки, и для этого представительство должно вестись профессионально, как любой другой вид бизнеса. Очевидно, что постоянное присутствие предпринимателя на том или ином рынке, сложившаяся репутация, эффективное продвижение товара на рынок, а следовательно, раскрытие новых резервов ведения бизнеса состоит в стабильно и динамично функционирующей системе представительских структур. «Оказывайте влияние на тех, кто оказывает влияние на других» – эта фраза американского издателя Джона Фэрчайлда уместна для определения отношений с представителями.

Предприниматель может построить отношения со своими представителями по двум вариантам правового регулирования: коммерческое представительство и трудовое представительство.

Коммерческое представительство – это разновидность гражданско-правового представительства со специфическими признаками ведения предпринимательской деятельности, которое возникает как вид предпринимательского партнерства.

Коммерческое представительство регулируется нормами гражданского права и имеет следующие признаки (гл. 10, 49 ГК РФ):

основано на гражданско-правовых сделках: доверенность, договор поручения или агентирования;

представитель (поверенный, агент) выступает в коммерческом обороте от имени представляемого (доверителя, принципала) и за его счет;

сделка, совершенная представителем от имени представляемого, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого;

объем действий – юридические и фактические;

деятельность носит регулярный характер;

цель деятельности – получение прибыли, поэтому отношения представителя и представляемого носят возмездный характер;

представитель (поверенный) действует за вознаграждение;

представитель действует с заботливостью добросовестного предпринимателя;

представитель несет ответственность как предприниматель всем своим имуществом;

юридически осложнен порядок одностороннего расторжения договора со стороны представителя, так как представитель обязан известить доверителя не ранее чем за 30 дней и возместить убытки, причиненные односторонним расторжением договора.

Трудовое представительство регулируется нормами трудового права и имеет следующие признаки:

представителем является работник фирмы, поэтому действия представителя основаны на трудовом договоре. Трудовым договором является соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством, своевременно и в полном объеме выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать действующие в организации правила внутреннего трудового распорядка (ст. 56 ТК РФ РФ);

представитель выступает в гражданском обороте от имени представляемого и за его счет;

объем действий – юридические и фактические;

деятельность носит регулярный характер;

представитель действует за оплату труда независимо от результатов его работы;

полномочия представителя ограничены нормами трудового законодательства, трудового договора, корпоративными актами (в том числе правилами внутреннего трудового распорядка) коммерческой организации.

Главная проблема трудового представительства – это вертикаль отношений, где всегда есть главное звено, склонное к волюнтаризму и превышению властных функций, и звено подчинения, которому в конечном итоге важнее «выслуживаться перед начальством», даже вопреки логике и здравому смыслу. Таков «закон очковтирательства».

Вышеописанное положение дел повышает риски в отношениях между компаниями. И усилия, связанные с деятельностью трудового представителя, могут рухнуть, как карточный домик, в случае изгнания или «попадания в опалу» такого представителя.

ПРИМЕР

Если компания хочет работать идеально, в ней должна использоваться командная работа, а лидер должен быть готов к самопожертвованию. Например, Паттон (Patton) с его Третьей Армией, совершившие сокрушительный бросок через Францию. Ни одна армия в истории человечества не захватывала столь большую территорию и огромное количество пленных за такой короткий период времени. Какова же была награда, полученная Паттоном? Эйзенхауэр (Eisenhower) уволил его[46].

2. Коммерческое посредничество

Посреднические услуги имеют стабильный спрос в условиях усложнения предпринимательских отношений. Привлечение посредников особенно актуально на том этапе, когда предприниматель испытывает недостаток капитала, отсутствие установившихся стабильных связей в бизнес-сообществе и, следовательно, дефицит доверия со стороны потенциальных партнеров по бизнесу.

Коммерческое посредничество является предпринимательской деятельностью, заключающейся в оказании посредником услуг субъектам хозяйствования при осуществлении ими предпринимательской деятельности путем посредничества от своего имени, в интересах, под контролем и за счет субъекта, получающего услуги посредника.

Общие признаки всех посредников:

действие от своего имени и за свой или чужой счет;

основной риск посредников связан с отсутствием собственного дела, не зависимого ни от кого.

ПРИМЕР

Выход на российский рынок компании «Марс» выглядел рискованным. Поначалу продукцией «Марса» торговали несколько дилеров. Они проложили дорогу, и когда продукция «Марса» стала известной и продаваемой, компания вышла на рынок сама, а дилеры остались не у дел.

С другой стороны, опыт компании Juicemaster показывает, как тактически грамотный выбор партнеров и построение отношений с ними ведут посредника к новым достижениям.

Juicemaster предложил посреднические услуги в России одной из ведущих компаний на рынке оборудования по производству соков ZumeX. Но был получен отказ. Тогда Juicemaster начал продавать оборудование прямых конкурентов ZumeX, что привело к подписанию контракта между двумя указанными фирмами. В итоге Juicemaster стал эксклюзивным дистрибьютором ZumeX по России и Белоруссии.

Данные услуги можно классифицировать по разным критериям, основным из которых является разграничение по таким видам гражданско-правовых обязательств, как договор комиссии и агентский договор.