Андрей Толкачев - Коммерческий договор. От идеи до исполнения обязательств Страница 45

3. Договор поручения

Договор поручения, применяемый в коммерческой деятельности, – консенсуальный, двусторонне обязывающий и возмездный.

Стороны договора поручения – доверитель и поверенный. В качестве доверителя и поверенного могут выступать как физические, так и юридические лица.

Предмет договора поручения – юридические действия, которые должны быть определены в договоре поручения.

Стратегическая цель доверителя по договору – расширить сферу своих интересов и своего влияния, а цель поверенного – оказание услуг, поэтому договор поручения является основанием возникновения у поверенного полномочия, в силу которого в результате совершения поверенным юридических действий соответствующие этим действиям права и обязанности возникают, изменяются или прекращаются непосредственно у доверителя.

Поверенный действует от имени доверителя. Условия действительности указаний доверителя – их правомерность, осуществимость и конкретность. Указания доверителя, не отвечающие этим критериям, не влекут юридических последствий. Отступление от указаний доверителя без его согласия может быть обусловлено лишь интересами доверителя. Обязанность уведомления доверителя о допущенных отступлениях установлена для обычного поверенного императивно (п. 2 ст. 973 ГК РФ), а для поверенного, действующего в качестве коммерческого представителя, – диспозитивно (п. 3 ст. 973 ГК РФ).

Выдача доверенности поверенному необходима всегда, за исключением случаев, когда полномочия поверенного явствуют из обстановки, в которой он действует (ч. 2 п. 1 ст. 182 ГК РФ), а также коммерческого представительства, при котором поверенный может действовать на основании договора с доверителем (п. 3 ст. 184 ГК РФ).

Если заместитель поверенного поименован в договоре поручения, то его выбор определяется волей доверителя, поэтому поверенный за выбор заместителя и его действия в этом случае ответственности не несет. В ином случае личность заместителя определяется волей поверенного, поэтому он отвечает за выбор заместителя и его действия. Соглашение, направленное на ограничение прав доверителя или поверенного, а соответственно на отмену или отказ поручения, является ничтожной сделкой.

По общему правилу пунктов 2 и 3 ст. 978 ГК РФ ни отмена поручения доверителем, ни отказ поверенного от исполнения поручения не являются основаниями для возмещения причиненных другой стороне убытков, за исключением прямо предусмотренных в этих пунктах случаев.

Договор поручения оптимален в случаях, когда по каким-либо причинам доверитель не желает или не имеет возможности лично заниматься сделкой, но готов взять на себя юридическую ответственность за действия своего представителя. Например, юридическая фирма может предоставлять своим клиентам такие услуги, как проверка потенциальных партнеров, правовая экспертиза сделки, представительство акционера на собрании акционерного общества или представительство в судебном процессе.

СЛУЧАЙ ИЗ КОММЕРЧЕСКОЙ ПРАКТИКИ

Компания, не имеющая лицензии на торговлю спиртными напитками, получила выгодное предложение от одного из своих партнеров – ликероводочного завода – по реализации водки. Поскольку компания не занималась розничной торговлей, то в ее интересах было выступить в качестве посредника, но при отсутствии лицензии фирма не вправе продавать водку от своего имени, и оптимальным выходом для нее стало заключение договора поручения с заводом. В итоге она выступила представителем завода на условиях, когда завод выплачивает определенное вознаграждение за рекламирование завода, поиск партнеров и покупателей, обсуждение и заключение с ними договоров и т. п.

4. Договор комиссии

По договору комиссии предпринимателю оказывают посреднические услуги. Посреднические услуги можно расценивать как необходимый элемент предпринимательских отношений, особенно на том этапе, когда предприниматель испытывает недостаток капитала, отсутствие установившихся стабильных связей в бизнес-сообществе и, следовательно, дефицит доверия со стороны потенциальных партнеров по бизнесу.

Договор комиссии – консенсуальный, возмездный и двусторонне обязывающий. Его стороны – комитент и комиссионер.

Предмет договора – совершение комиссионером сделок по поручению комитента и за его счет. В отличие от поверенного в договоре поручения комиссионер действует от своего имени, поэтому он приобретает права и становится обязанным по сделке, совершенной им с третьим лицом.

Размер комиссионного вознаграждения комиссионера и дополнительного вознаграждения за делькредере не являются существенными условиями договора комиссии.

Комиссионер принимает на себя исполнение комиссионного поручения за свой риск, который состоит в том, что если исполнение договора комиссии оказалось невозможным по не зависящим от комитента причинам, комиссионер не сохраняет права на комиссионное вознаграждение и возмещение понесенных расходов.

По общему правилу заключение договора субкомиссии допустимо, если это прямо не запрещено договором комиссии. Ответственным перед комитентом остается основной комиссионер. Вступление комитента в непосредственные отношения с субкомиссионером по общему правилу допустимо только с согласия комиссионера.

Отступление комиссионера от указаний комитента правомерно лишь при условии необходимости такого отступления для обеспечения интересов комитента и невозможности получения от него предварительного согласия на такое отступление. В случае, если в качестве комиссионера выступает субъект предпринимательской деятельности, договором может быть установлено освобождение его от необходимости получения предварительного согласия комиссионера. В иных случаях условие договора о предоставлении комиссионеру права отступать от указаний комитента без предварительного запроса ничтожно. Основания ответственности комитента определяются по общим правилам статьи 401 ГК РФ.

Принятие комитентом отчета комиссионера является односторонней сделкой. Молчание комитента в течение установленного в статье 999 ГК РФ или договоре комиссии срока признается выражением его воли на принятие отчета, если иное не предусмотрено договором.

Неисполнение комитентом обязанности по освобождению комиссионера от обязательств перед третьим лицом влечет возникновение у комиссионера права требовать от комитента возмещения причиненных таким неисполнением убытков.

Вознаграждение комиссионера не включает в себя понесенные в связи с исполнением комиссионного поручения расходы, которые подлежат возмещению независимо от уплаты комиссионного вознаграждения.

Право комитента в любое время отказаться от исполнения любого договора комиссии не может быть ограничено договором.

В отличие от комитента, комиссионер по общему правилу не вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора комиссии, заключенного на определенный срок.

Основные признаки комиссионного посредничества:

основано на договоре комиссии (гл. 51 ГК РФ);

посредник (комиссионер) выступает в гражданском обороте от своего имени и за счет комитента;

объем действий в пределах одной или нескольких сделок;

отношения носят временный (разовый) характер;

посредник (комиссионер) действует за вознаграждение;

комиссионер несет ответственность как предприниматель.

Договор комиссии часто используется в ситуациях, когда комитенту необходимо применение серии сделок для разворачивания дилерской сети, открытия представительств для продажи продукции в различных регионах страны, однако он не располагает достаточными возможностями и денежными средствами. Комиссионеру же договор выгоден тем, что позволяет расплачиваться с комитентом за товар уже после его реализации покупателям вырученными, а не собственными деньгами. А при приобретении комиссионером какого-либо имущества для комитента первый освобождается от бремени поиска, переговоров и заключения сделки, получая от комиссионера лишь то, что ему необходимо.

ПРИМЕР ИЗ СФЕРЫ ТОРГОВЛИ

Фирма, не специализирующаяся на торговле, в силу обстоятельств (по договору мены или в качестве отступного) получает партию определенного товара, которую желательно реализовать выгодным образом. Один из выходов – предложить договор комиссии профессиональному торговому посреднику, который возьмется за продажу этого товара в качестве комиссионера и выполнит все необходимые для этого действия и формальности согласно условиям договора комиссии. При этом можно использовать интересное преимущество договора комиссии, которое заключается в том, что он предоставляет возможность не раскрывать конечному контрагенту (продавцу или покупателю) имя собственника имущества (товара).